Договор по предоставлению персонала

Материал подготовил юрист ЮФ»Логос»
Яковлев Дмитрий

В статье рассматривается договор о предоставлении труда работников (персонала), положения о котором вступили в действие с 01 января 2016 года.
Договор о предоставлении труда работника (персонала) был введен с 01.01.2016 года принятием главы 53.1 Трудового кодекса РФ и статьей 18.1 Закона РФ от 19.04.1991 N 1032-1 «О занятости населения в Российской Федерации».
Договор о предоставлении труда работника (персонала) является соглашением, по которому работодатель (исполнитель) направляет своих работников с их согласия к заказчику для выполнения данными работниками трудовых функций, определенных в их трудовых договорах с исполнителем, в интересах, под управлением и контролем заказчика. Заказчик обязуется оплатить услуги по предоставлению труда работников и использовать труд работников в соответствии с их трудовыми функциями.
Исполнителем по договору могут только указанные в п.3 ст. 18.1 Закона о занятости населения лица:
— частные агентства занятости — юридические лица, зарегистрированные на территории Российской Федерации и прошедшие аккредитацию на право осуществления данного вида деятельности,
— другие юридические лица, в том числе иностранные, и их аффилированные лица (кроме физических лиц), направляющие своих работников с их согласия временно к заказчикам — определенным юридическим лицам. Условия и порядок предоставления работников в этом случае устанавливаются специальным федеральным законом (абз. 1 пп. 2 п. 3 ст. 18.1 Закона о занятости). Однако на сегодняшний день такой закон не принят.
Соответственно, с 01 января 2016 года заключение договоров аутстаффинга прямо запрещено ст. 56.1 Трудового кодекса РФ.
В договоре о предоставлении труда работников следует оговорить обязанность исполнителя направить своих работников к заказчику и обязанность заказчика оплатить услуги исполнителя по предоставлению труда работников и использовать труд работников в соответствии с их трудовыми функциями, определенными трудовыми договорами между этими работниками и исполнителем, профессиональные и квалификационные требования к работникам, направляемым к заказчику, численность направляемых работников.
Также необходимо оговорить срок, в течение которого работники будут выполнять трудовые функции в интересах, под управлением и контролем заказчика. Данное условие является существенным, поскольку данный труд работников может носить лишь временный характер. При этом, если исполнителем является частное агентство занятости, срок должен составлять не более девяти месяцев, если работники направляются к заказчику — индивидуальному предпринимателю или юридическому лицу для проведения работ, связанных с заведомо временным расширением производства или объема оказываемых услуг (абз. 4 ч. 2 ст. 341.2 ТК РФ), период, не превышающий тот, на который с работниками, перечисленными в ч. 3 ст. 341.2 ТК РФ, в целях временного трудоустройства заключен срочный трудовой договор (ч. 3 ст. 341.2 ТК РФ).
В соответствии с п. 11 ст. 18.1 Закона о занятости населения договор о предоставлении труда работников должен содержать условие о соблюдении заказчиком установленных законодательством обязанностей по обеспечению безопасных условий и охраны труда.

Указание в договоре цели предоставления труда работников позволит заранее согласовать, какие именно функции и работы будут выполнять направленные к заказчику сотрудники исполнителя, а также не позволит заказчику использовать труд работников в целях, для которых исполнитель не планировал предоставлять сотрудников.
Работники, направляемые частным агентством занятости, согласно ст. 341.2 Трудового кодекса РФ, могут предоставляться для следующих целей: личное обслуживание и помощь по хозяйству физическому лицу, не являющимся индивидуальным предпринимателем; временное исполнение обязанностей отсутствующих работников; временное (до девяти месяцев) расширение производства или объема оказываемых услуг.
Согласно ст. 18.1 Закона о занятости населения по договору о предоставлении труда работников их нельзя привлекать в следующих целях: замена бастующих сотрудников, выполнение работы при простое (временной приостановке работ), при осуществлении процедуры банкротства, при введении режима неполного рабочего времени, чтобы сохранить рабочие места при угрозе массового увольнения работников принимающей стороны, для замены работников, которые отказались выполнять работу в случаях и в порядке, установленных трудовым законодательством, в том числе в связи с задержкой зарплаты на срок более 15 дней.
Таким образом, договор о предоставлении труда работника (персонала) имеет ряд особенностей, характерных только для данного договора.

ДОГОВОР

предоставления персоналаг. «» 2020 г. в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Заказчик», с одной стороны, и в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Исполнитель», с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор», о нижеследующем:

ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Исполнитель обязан оказать услуги по предоставлению работников (персонала) заказчику, а заказчик обязуется принять услуги и оплатить их.

1.2. Исполнитель подбирает и предоставляет заказчику следующий персонал: .

1.3. Указанные работники направляются Заказчику «»2020 года.

1.4. Исполнитель обязан обеспечить соблюдение трудовых прав и обязанностей работников, направляемых Заказчику.

1.5. Местом работы работников, направляемых Заказчику, будет .

1.6. Направляемые Заказчику работники будут иметь следующий режим рабочего времени: .

1.7. Установление работникам соответствующего места работы и режима рабочего времени обеспечивает Исполнитель.

1.8. Место работы и режим рабочего времени работников, направляемых Заказчику, могут быть изменены только с согласия Исполнителя. В этом случае Исполнитель обязан обеспечить установление работникам нового места работы и нового режима работы в порядке, предусмотренном трудовым законодательством.

ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

2.1. Заказчик имеет право:

  • использовать труд направленных к нему работников в свою пользу;
  • давать работникам обязательные для них указания относительно выполнения ими трудовой функции в порядке, предусмотренном локальными нормативными актами Исполнителя, на основании доверенности, выданной Исполнителем. При этом Заказчик не может изменять место и режим работы направленных к нему работников, направлять их в командировки, переводить на другую работу, увольнять, предпринимать любые другие действия, которые влекут за собой изменение или прекращение трудовых отношений;
  • требовать от Исполнителя издания приказа или распоряжения о сверхурочной работе направленных работников или их работе в выходные и праздничные дни в случаях, когда такая работа в соответствии с трудовым законодательством допускается без согласия работника;
  • требовать от Исполнителя увольнения работника, который совершил виновные действия, дающие основания для прекращения с ним трудовых отношений по инициативе работодателя;
  • отказаться от исполнения договора в случаях, предусмотренных настоящим Договором.

2.2. Заказчик обязан:

  • принимать направленных к нему работников и предоставлять им работу по должностям, указанным в п.1.2 настоящего Договора в течение срока действия договора;
  • соблюдать трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, локальные нормативные акты, условия коллективного договора, соглашений и трудовых договоров, распространяющиеся на направленных к нему работников, в части, касающейся его обязательных для работников указаний относительно выполнения ими трудовых функций;
  • обеспечивать соблюдение требований охраны труда в отношении направленных к нему работников;
  • обеспечивать работников оборудованием, инструментами, технической документацией и иными средствами, необходимыми для исполнения ими трудовых обязанностей;
  • предоставлять Исполнителю документы, необходимые для регулирования трудовых отношений с работниками;
  • сообщать Исполнителю обо всех случаях отсутствия направленных к нему работников на работе.

2.3. Исполнитель имеет право:

  • в любое время контролировать выполнение работниками, направленными к Заказчику, трудовых функций;
  • в любое время контролировать безопасность выполнения работ работниками, направленными к Заказчику;
  • заменять направленных Заказчику работников с соблюдением п.1.2 настоящего Договора.

2.4. Исполнитель обязан:

  • направить Заказчику работников, указанных в п.1.2 настоящего Договора;
  • предоставить Заказчику копии трудовых договоров со всеми направляемыми к нему работниками;
  • обеспечить соблюдение трудовых прав направляемых Заказчику работников;
  • издать по требованию Заказчика приказ или распоряжение о сверхурочной работе направленных работников или их работе в выходные и праздничные дни в случаях, когда такая работа в соответствии с трудовым законодательством допускается без согласия работника;
  • нести все расходы, связанные с содержанием работников, направленных Заказчику;
  • своевременно сообщать Заказчику об увольнении работников, направленных к Заказчику;
  • своевременно направлять Заказчику другого работника взамен отсутствующего в течение дней.

ПРАВИЛА ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ ПЕРСОНАЛА

3.1. Персонал, предоставленный по настоящему Договору, имеет трудовые договоры, заключенные с Исполнителем. Исполнитель не может направлять к Заказчику работников, с которым не заключен трудовой договор. В случае направления к Заказчику работника, с которым не заключен трудовой договор, Исполнитель выплачивает Заказчику неустойку в размере рублей, а Заказчик имеет право отказаться от исполнения настоящего Договора и не допускать остальных направленных к нему работников к работе.

3.2. Все расходы, связанные с содержанием работников, несет Исполнитель. Расходы Заказчика, связанные с осуществлением охраны труда направленных к нему работников, компенсируются Исполнителем в течение дней после предъявления Заказчиком документов, подтверждающих осуществление этих расходов.

3.3. Другие расходы Заказчика, связанные с направленными к нему работниками, возмещаются на основании соглашения, заключенного с Исполнителем.

3.4. Исполнитель обязан уплачивать налоги и любые другие обязательные платежи, начисляемые на заработную плату работников, направленных к Заказчику, и выполнять иные обязанности, предусмотренные налоговым законодательством, связанные с приемом на работу работников, направляемых к Заказчику.

3.5. Отсутствие на работе работников, которые направлены к Заказчику, в случаях, предусмотренных законодательством, или по уважительным причинам не может расцениваться как нарушение Исполнителем условий договора. Исполнитель обязан своевременно информировать Заказчика о причинах и сроках отсутствия работников на работе.

3.6. Если работник отсутствует на работе в случаях, предусмотренных законодательством, или по уважительным причинам более дней, Заказчик имеет право потребовать предоставления другого работника. Исполнитель обязан направить к Заказчику другого работника в течение дней после получения письменного уведомления Заказчика.

3.7. При увольнении работника Исполнитель обязан направить к Заказчику другого работника в течение дней с момента увольнения.

3.8. В течение срока оказания услуг по предоставлению персонала Заказчик обязан принимать направляемых к нему Исполнителем работников, если выполняются условия п.1.2 настоящего Договора.

3.9. Если Исполнитель не направил к Заказчику другого работника в случаях, предусмотренных настоящим Договором, плата за услуги по предоставлению персонала уменьшается на рублей за каждого недостающего работника в соответствии с п.1.2 настоящего Договора.

3.10. В случае если по тем или иным причинам на работе отсутствует работников Заказчик вправе потребовать прекращения договора и выплаты неустойки в размере рублей.

ОПЛАТА ПРЕДОСТАВЛЕННОГО ПЕРСОНАЛА

4.1. Заказчик оплачивает услуги по предоставлению персонала в размере за каждый час работы каждого направленного к нему работника.

4.2. Услуги Исполнителя оплачиваются не позднее числа каждого месяца за предыдущий месяц.

4.3. Количество рабочего времени, отработанного направленными к Заказчику работниками, определяется .

4.4. В случае нарушения сроков оплаты услуг Исполнителя Заказчик должен заплатить неустойку в размере рублей за каждый день просрочки.

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

5.1. В случае если в срок, установленный в п.1.3 настоящего Договора, Исполнитель не направит к Заказчику персонал, указанный в п.1.2 настоящего Договора, Исполнитель обязан выплатить Заказчику неустойку в размере рублей.

5.2. В случае если Заказчик не принял направленных к нему Исполнителем работников или не предоставил им работу, он обязан выплатить Исполнителю неустойку в размере рублей, но не менее 2/3 средней заработной платы работников.

5.3. Исполнитель несет ответственность за ущерб, причиненный имуществу Заказчика направленными работниками.

СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

6.1. Исполнитель оказывает услуги по предоставлению персонала с даты, указанной в п.1.3 настоящего Договора, по «»2020 года.

6.2. По истечении срока действия настоящего Договора Заказчик не допускает работников Исполнителя к работе.

6.3. Договор действует до момента выполнения Заказчиком и Исполнителем всех обязательство по нему.

ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА И ПЛАТЁЖНЫЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

ЗаказчикЮр. адрес:Почтовый адрес:ИНН:КПП:Банк:Рас./счёт:Корр./счёт:БИК: ИсполнительЮр. адрес:Почтовый адрес:ИНН:КПП:Банк:Рас./счёт:Корр./счёт:БИК:

ПОДПИСИ СТОРОН

Заказчик _________________ Исполнитель _________________

Договор №____ на оказание услуг по предоставлению работников

г. ________________ «____»__________201__г.

1. Предмет Договора

1.1. Исполнитель принимает на себя обязательство оказывать по Заявке Заказчика услуги по предоставлению Заказчику работников (далее по тексту договора – работники) Исполнителя для участия в производственном процессе, управлении производством либо для выполнения иных функций, связанных с производством на условиях, определённых настоящим Договором.

1.2. Квалификационные требования к сотрудникам определяются Заказчиком в письменной заявке, направляемой им в адрес Исполнителя.

2. Порядок предоставления работников и определения суммы вознаграждения по Договору

2.1. Сумма вознаграждения Исполнителя по настоящему Договору согласовывается Сторонами Заявке Заказчика.

2.2. Заказчик ежемесячно оплачивает причитающуюся Исполнителю сумму вознаграждения за услуги по предоставлению работников.

2.3. Сумма вознаграждения может быть изменена Сторонами путем заключения дополнительного соглашения к настоящему Договору.

3. Обязанности и права Сторон

Исполнитель принимает на себя следующие обязательства:

3.1. На основании письменной Заявки Заказчика, предоставленные последним доступным для него способом (факсимильная связь, и т.п.), Исполнитель осуществляет подбор и направление в распоряжение Заказчика квалифицированных работников, квалификационные параметры и стандарты которых оговорены в Заявке Заказчика.

3.1.1. Исполнитель обязан предоставить Заказчику копии документов, подтверждающих квалификацию и опыт работы предоставленных работников.

3.1.2. Исполнитель несет полную ответственность за выплату предоставленным работникам заработной платы и иных вознаграждений, а также за обеспечение работникам предусмотренных действующим трудовым законодательством социальных и трудовых гарантий и льгот, в том числе за компенсацию ущерба в случае трудового увечья и иного повреждения здоровья по вине работодателя, за выплату пособий по государственному, социальному страхованию, за сохранение средней заработной платы на период обучения.

3.1.3. Расчёт, начисление и уплату налогов и иных обязательных платежей в бюджеты всех уровней, начисляемых в связи с выплатой предоставленным работникам вознаграждения, осуществляет Исполнитель.

3.1.4. Исполнитель является налоговым агентом в отношении налога на доходы физических лиц по выплатам работникам.

3.1.5. При поступлении от Заказчика требования о замене работника в соответствии с п.3.4.2. настоящего Договора, произвести такую замену в течение 3 (трех) рабочих дней с момента поступления требования. Данный срок может быть увеличен Исполнителем в одностороннем порядке в том случае, если заменяемая штатная единица обладает квалификационными требованиями, не позволяющими осуществить поиск необходимой кандидатуры в сжатый срок. Об увеличении срока Исполнитель сообщает Заказчику незамедлительно после того, как ему станет известно о затруднительности поиска подходящей кандидатуры.

3.1.6. Исполнитель обязуется надлежащим образом вести кадровый учёт по всем работникам. Обязанность по надлежащему оформлению трудовых договоров с работниками полностью лежит на Исполнителе.

3.1.7. В случае выявления факта причинения ущерба имуществу Заказчика действиями работника, Исполнитель на основании надлежащим образом оформленного акта о причинении ущерба имуществу Заказчика и акта об оценке причинённого ущерба возмещает Заказчику причинённый ущерб. При этом к Исполнителю переходит право требования к работнику в порядке регресса.

3.2. Исполнитель вправе:

3.2.1. Заменить конкретное физическое лицо из списка предоставленных работников в случаях, если подобная замена соответствует предъявленным квалификационным требованиям, то есть не оказывает существенного воздействия на качество выполняемой работы предоставленных работников. Данное право Исполнителя не распространяется на работников, предоставленных Заказчику по рекомендации Заказчика в соответствии с п.3.4.1. настоящего Договора, за исключением случаев, когда такая замена вызвана увольнением работника по собственной инициативе.

3.2.2. Осуществлять контроль над исполнением Заказчиком условий настоящего Договора, включая обязательство Заказчика по созданию безопасных условий труда для предоставляемых работников, в том числе в форме непосредственного присутствия представителя Исполнителя на территории Заказчика.

3.2.3. Устанавливать заработную плату работникам и размер иных выплат работникам по своему усмотрению с учётом требований действующего законодательства.

3.2.4. Требовать от работников, направленных Заказчику, исполнения условий трудовых договоров, должностных инструкций и локальных нормативных правовых актов, действующих у Исполнителя.

3.2.5. Привлекать работников к дисциплинарной, материальной ответственности в случаях, предусмотренных законодательством, трудовыми договорами, локальными нормативными правовыми актами, действующими у Исполнителя.

3.3. Заказчик принимает на себя следующие обязательства:

3.3.1. В течение _______рабочих дней с даты подписания настоящего Договора направить в адрес Исполнителя Заявку на предоставление работников с указанием количества и требуемой квалификации работников, в том числе по уровню, профилю образования, наличию опыта работы, навыков и умений в определенной сфере.

3.3.2. Обеспечить своевременный прием предоставленных Исполнителем работников и обеспечить их работой.

3.3.3. Ознакомить предоставленных сотрудников и провести первичный инструктаж по соблюдению требований техники безопасности и охраны труда с указанием норм и правил, действующих на территории Заказчика.

3.3.4. Заказчик самостоятельно, за свой счет обеспечивает работников всеми необходимыми документами, материалами, средствами и орудиями труда, помещением и всем необходимым, связанным с осуществлением работниками профессиональной деятельности в интересах Заказчика.

3.3.5. Оплатить оказанные Исполнителем услуги по предоставлению работников в полном объеме и в сроки, предусмотренные настоящим Договором.

3.3.6. Ознакомить работников с локальными нормативными правовыми актами, действующими у Заказчика в случае, если такие акты затрагивают вопросы по организации работ, охране труда, пожарной безопасности и иные требования, необходимые для безопасного и качественного выполнения работ.

3.4. Заказчик вправе:

3.4.1. Заказчик имеет право рекомендовать Исполнителю конкретные кандидатуры для заключения с ними трудовых договоров и направления их Заказчику в порядке и на условиях настоящего Договора.

3.4.2. Заказчик имеет право в любой момент потребовать от Исполнителя замены конкретного работника без объяснения причин. Такое право может быть реализовано Заказчиком в случае, если суммарное количество заменяемых в течение одного месяца работников не составляет более 10% от общего количества предоставляемых работников.

3.4.3. Заказчик имеет право обратиться к Исполнителю с предложением поощрить кого-либо из предоставленных работников, добросовестно исполняющего возложенные на него обязанности.

3.4.4. В случае увольнения кого-либо из работников Исполнителя Заказчик имеет право потребовать от Исполнителя предоставить ему другого работника взамен того, трудовой договор с которым был расторгнут.

3.4.5. В случае нарушения дисциплины кем-либо из работников Заказчик надлежащим образом оформляет нарушения дисциплины и обращается к исполнителю с предложением применения к Работнику-нарушителю соответствующих мер дисциплинарного взыскания.

3.4.6. Заказчик имеет право в случае производственной необходимости отстранить работника от выполнения работы с сохранением размера вознаграждения Исполнителя.

3.4.7. Заказчик вправе требовать замены работника, несоответствующего заявленной квалификации. Для этого Заказчик обращается к Исполнителю с мотивированным требованием о замене работника.

4. Условия предоставления работников

4.1. Предоставленные работники не оказывают какие-либо услуги и не осуществляют какие-либо действия от имени Исполнителя. Ни один из работников предоставленных Исполнителем не является работником Заказчика и не состоит с последним в гражданско-правовых и/или трудовых отношениях в связи с заключением настоящего Договора.

4.2. Предоставленные работники состоят в трудовых отношениях с Исполнителем, в связи с чем подчиняются правилам внутреннего трудового распорядка и всем распоряжениям Исполнителя. Однако предоставленные работники обязаны соблюдать требования Заказчика к организации работ, охране труда, пожарной безопасности и иные требования, необходимые для безопасного и качественного выполнения работ.

4.3. Трудовым договором между Исполнителем и работником может быть предусмотрена обязанность работника подчиняться правилами внутреннего трудового распорядка, действующим у Заказчика, а также соответствующей должностной инструкции, действующей у Заказчика для штатной единицы.

5. Условия оплаты предоставленных работников. Акт оказанных услуг.

5.1. Стоимость услуг определяется по каждой Заявке отдельно и указывается в самой Заявке.

5.2. Все платежи перечисляются Заказчиком, согласно выставленным Исполнителем счетам на расчетный счет Исполнителя.

5.4. При нарушении Заказчиком срока оплаты денежных средств, Заказчик уплачивает Исполнителю пеню в размере _______ % от стоимости, указанной в Заявке, за каждый просроченный день.

6. Срок действия Договора. Полное (частичное) расторжение Договора

6.1. Договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует до полного выполнения Сторонами своих обязательств по нему.

6.2. Договор может быть расторгнут по взаимному соглашению Сторон, а также по инициативе одной из Сторон в соответствии с действующим законодательством.

7. Обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор)

7.1. Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по Договору, если это неисполнение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, возникших после заключения Договора в результате обстоятельств чрезвычайного характера.

7.2. При наступлении обстоятельств, указанных в п. 7.1. Договора, Сторона, чье исполнение обязательств стало невозможным, должна без промедления в письменном виде известить другую Сторону о наступлении форс-мажорных обстоятельств.

7.3. В случаях наступления обстоятельств, предусмотренных в п. 7.1. Договора, срок выполнения Стороной обязательств по Договору отодвигается соразмерно времени, в течение которого действуют эти обстоятельства и их последствия.

7.4. Если наступившие обстоятельства действуют более _______ месяцев, Стороны проводят дополнительные переговоры для принятия решения о расторжении Договора во внесудебном порядке.

8. Условия конфиденциальности

8.1. Вся информация о настоящем договоре, его сторонах и его содержании является конфиденциальной и не подлежит разглашению иначе, как по требованию лиц, имеющих на то полномочия в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

9. Разрешение споров и иные условия

9.1. По всем вопросам, не урегулированным Договором, применяются нормы действующего законодательства Российской Федерации.

9.2. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть между Сторонами в период действия Договора, будут разрешаться путем переговоров, при не урегулировании в процессе переговоров спорных вопросов споры разрешаются в Арбитражном суде г. _______.

9.3. Все изменения и дополнения к Договору являются его неотъемлемой частью в том случае, если они совершены в письменной форме, подписаны Сторонами и скреплены печатями Сторон.

9.4. Недействительность каких-либо положений Договора не влечет за собой недействительность остальных положений и Договора в целом.

9.5. Договор заключен в двух экземплярах имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой из Сторон.

Аутсорсинг или аутстаффинг?

На практике, под понятием «аутсорсинг» подразумевается поручение организацией-заказчиком исполнителю выполнения определенной деятельности. Но не всегда договор аутсорсинга трактуется именно таким образом. Часто под аутсорсингом понимается именно договор предоставления персонала. И именно такие договоры суды называют договорами аутсорсинга.

Например, аутсорсингом именуется договор, по условиям которого организация производила подбор персонала и предоставляла этот персонал в распоряжение организации-заказчика (Постановление Тринадцатого ААС от 19.11.2007 № А56-52178/2006).

Как аутсорсинговый рассматривается договор, согласно условиям которого Заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя обязательства по предоставлению в распоряжение Заказчика своего персонала для работы у Заказчика (Решение Арбитражного суда г.Москвы от 29.08.2008 № А40-28505/08-104-178).
И, наконец, ВАС РФ в своем определении от 04.03.2010 № ВАС-2063 говорит о том, что договоры о предоставлении персонала (работников) именуются также договорами аутсорсинга персонала.

📌 Реклама Отключить

Так сложилось, что заемный труд подразумевается именно при заключении договора аустаффинга. На основании такого договора Исполнитель подбирает персонал для заказчика, заключает с работниками трудовые договоры, а впоследствии предоставляет персонал Исполнителю.

Специалисты видят следующее принципиальное различие между аутсорсингом и аутстаффингом: при аутсорсинге персонал подбирает кадровое агентство (аутсорсер), оно заключает с работниками трудовые договоры, а впоследствии по договору предоставления персонала передает работников Заказчику. При аутстаффинге работников подбирает сам Заказчик, а аутстаффер выполняет функции формального работодателя. Но и в этом случае между аутстаффером и Заказчиком заключается тот же договор предоставления персонала.

Следует обратить внимание, что очень часто происходит смешение этих понятий. Суды, как правило, независимо от нюансов, все договоры предоставления персонала именуют договорами аутсорсинга. Термин «аутстаффинг» в судебной практике практически не применяется. Но, по большому счету, не так уж и важно, какой из этих терминов используется в договоре.

📌 Реклама Отключить

По нашему мнению, при заключении договора лучше отказаться от таких формулировок как «аутсорсинг» и «аутстаффинг» и использовать более понятные формулировки. Например, если стороны подразумевают заемный труд, то следует заключать договор предоставления персонала.
Если стороны передают на аутсорсинг ведение, предположим, бухгалтерского учета, то в тексте договора следует отразить, что исполнитель оказывает заказчику услуги по ведению бухгалтерского учета.

Квалификация договора с точки зрения судов

Как известно, на сегодняшний день определение договора предоставления персонала в российском законодательстве отсутствует, что не мешает организациям пользоваться данной правовой конструкцией. Следуя принципу свободы договора, установленного ст. 421 ГК РФ, стороны вправе заключить договор предоставления персонала, и такой договор не будет противоречить закону, на это указал ВАС РФ в своем Определении от 04.03.2010 № ВАС-2063. 📌 Реклама Отключить

Отметим, что суды часто квалифицируют договор предоставления персонала как договор возмездного оказания услуг (глава 39 ГК РФ) (см. Постановление Седьмого ААС от 20.04.2011 № 07АП-2218/11).

Отметим, что условия договора предоставления персонала не регулируют трудовые правоотношения между работодателем и наемным работником и не принуждают его к труду (см. Постановление Седьмого ААС от 20.04.2011 № 07АП-2218/11).

Работодателем в рассматриваемой ситуации будет являться организация-исполнитель. Работники, передаваемые по договору предоставления персонала, числятся в штате предоставляющей организации. С этой организацией работники состоят в трудовых отношениях, т.е. заключают трудовые договоры, получают заработную плату, оплату больничных и компенсации. При этом организация, в которую работники привлекаются по договору предоставления персонала, не оформляет с ними никаких юридических (в том числе и трудовых) отношений, предметом договора являются услуги по предоставлению персонала (Постановление Восьмого ААС от 16.03.2012 № А70-7988/2011).
Между тем, не все суды согласны с таким подходом.

📌 Реклама Отключить

Так, например, Пятнадцатый ААС в своем постановлении от 29.12.2012 № 15АП-9767/2012-НР указывает, что договор предоставления персонала (суд использует понятие «договор аутсорсинга») необходимо отличать от договора возмездного оказания услуг, так как организация, предоставляющая персонал, не принимает на себя обязательств на оказание каких-либо услуг (в области управления, производства, строительства и т.д.), поскольку ее единственное обязательство — предоставление определенного количества персонала, соответствующего предъявленным к квалификации требованиям.

Сутью такого договора является предоставление одной организацией специалистов необходимого профиля и квалификации в распоряжение другой организации для осуществления определенных функций в интересах последней.

Полагаем, что поскольку большинство судов все же квалифицирует договор предоставления персонала как договор возмездного оказания услуг, в нем следует отразить все существенные условия договора возмездного оказания услуг.

📌 Реклама Отключить

Президиум ВАС РФ в своем Информационном письме от 29.09.1999 № 48 разъясняет, что в соответствии со ст.779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

При рассмотрении споров необходимо исходить из того, что указанный договор может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. В том случае, когда предмет договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон и т.п. (ст.431 ГК РФ).

📌 Реклама Отключить

Существенные условия договора предоставления персонала

Проанализировав судебную практику можно сделать вывод, что существенными в договоре предоставления персонала являются следующие условия: предмет договора; условие о количестве привлекаемых работников определенной профессии и квалификации, объеме подлежащих выполнению услуг; стоимость услуг; порядок оплаты; права и обязанности сторон; порядок приемки услуг; срок действия договора. Немного подробнее остановимся на отдельных существенных условиях договора.

Предмет договора

Предметом договора аутсорсинга (аутстаффинга) является предоставление персонала организацией-исполнителем заказчику (Постановление Восьмого ААС от 16.03.2012 № А70-7988/2011).

Восьмой ААС в своем Постановлении от 16.03.2012 № А70-7988/2011 указывает, что предметом договора являются услуги по предоставлению персонала, и заказчик платит именно за эту услугу, а не за труд конкретных работников.

📌 Реклама Отключить

Персонал должен соответствовать предъявленным к его квалификации требованиям, для осуществления определенных функций или определенной деятельности (участие в производственном процессе, управлении производством либо для выполнения иных задач, связанных с производством и (или) реализацией) в целях достижения полезного эффекта нематериального характера, а также сокращения издержек производства или увеличения прибыли.

Именно так формулирует предмет договора предоставления персонала Четвертый ААС в своем постановлении от 03.07.2013 № А19-21930/2012.

Следует отметить, что предметом рассматриваемого договора является именно предоставление заказчику персонала (или услуга по предоставлению персонала). Предметом договора не могут быть сами работники.

К объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага (ст.128 ГК РФ).

📌 Реклама Отключить

Люди (работники) к объектам гражданских прав не относятся и не могут быть отнесены.

Поэтому необходимо внимательно отнестись к формулировке предмета договора. Если, например, в договоре будет написано, что предметом договора является бухгалтер (водитель, инженер и.т.д.), такой договор является ничтожным, т.е. не влекущим юридических последствий на том основании, что он не соответствует требованиям закона (ст. 168 ГК РФ).

Восемнадцатый ААС в своем Постановлении от 12.05.2011 № 18АП-1267/2011 указал, что для признания договора предоставления персонала заключенным, достаточно определить условие о предмете договора. Если такое условие сформулировано в тексте договора, то данный договор считается заключенным.

Отметим, что многие суды не разделяют эту позицию. Они полагают, что в договоре должны быть прописаны и иные его существенные условия.

📌 Реклама Отключить

Другие существенные условия договора предоставления персонала

Поскольку гражданский кодекс не содержит положений, касающихся договора предоставления персонала, то, соответственно, ГК РФ не поможет нам и с определением существенных условий этого договора.

В данном случае для разрешения этого вопроса необходимо обратиться к арбитражной практике.

Помимо предмета договора суды называют существенными следующие условия договора предоставления персонала: условие о количестве привлекаемых работников определенной профессии и квалификации, объеме подлежащих выполнению услуг, порядок оплаты, права и обязанности сторон, порядок приемки услуг, срок действия договора (Постановление Четвертого ААС от 03.07.2013 № А19-21930/2012, Постановление Восьмого ААС от 16.03.2012 № А70-7988/2011, Постановление Шестого ААС от 25.09.2012 № 06АП-3970/2012).

📌 Реклама Отключить

К существенным условиям договора суды также относят стоимость услуг и порядок оплаты (Постановление Четвертого ААС от 11.06.2013 № А19-307/2013, Постановление Восьмого ААС от 16.03.2012 № А70-7988/2011, Постановление Второго ААС от 10.04.2009 № А28-11584/2008-315/17, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.12.2008 № А56-25656/2007).

Помимо этого суды называют еще ряд условий, которые должны присутствовать в договоре предоставления персонала.
Так, например, Четвертый ААС в своем Постановлении от 03.07.2013 № А19-21930/2012 указывает, что в договоре должен быть закреплен порядок документооборота между сторонами, а также порядок приема-сдачи работ.

А условие о квалификации должно отражать следующие сведения о работнике:

  • уровень и профиль образования,
  • наличие опыта работы, навыков и умений в определенной сфере.

Права и обязанности сторон 📌 Реклама Отключить

Главной обязанностью аутстаффера является предоставление работников, с которыми у него оформлены трудовые отношения, заказчику. При этом он обязан предоставить работников определенной профессии и квалификации. Заказчик обязан оплатить услуги исполнителя. Другие права и обязанности устанавливаются сторонами по договоренности. Отметим, что договор предоставления персонала не является трудовым. Трудовые отношения возникают между работником и аутстаффером (передающей стороной).

Между тем рабочий процесс требует установления определенных прав и обязанностей принимающей стороны в отношении заемных работников. В договоре предоставления персонала стоит указать на право принимающей стороны требовать от направленного работника исполнения им трудовых обязанностей и бережного отношения к имуществу принимающей стороны (в том числе к имуществу третьих лиц, находящемуся у принимающей стороны) и других работников принимающей стороны, соблюдения правил внутреннего трудового распорядка принимающей стороны.

📌 Реклама Отключить

Логична также обязанность принимающей стороны обеспечить направленного работника оборудованием, инструментами, технической документацией и иными средствами, необходимыми для выполнения им трудовых обязанностей.

В обязанности принимающей стороны также следует включить возможность отстранять от работы или не допускать к работе направленного работника в случаях, указанных в части 1 ст.76 ТК РФ. При этом о случаях отстранения от работы или недопущения к работе направленного работника принимающая сторона обязана незамедлительно известить работодателя.

Все эти условия следует также отразить в трудовом договоре между аутстаффером и работником.

Стоимость услуг

Большинство судов называют условие о стоимости услуг существенным условием договора предоставления персонала.
Между тем, по мнению Восьмого ААС, отсутствие этого условия не влечет признание договора незаключенным.
Объясняется это следующим. Исходя из статьи 783 ГК РФ, к договору возмездного оказания услуг применяются общие положения о подряде, если это не противоречит статьям 779 — 782 ГК РФ.

📌 Реклама Отключить

Согласно п. 1 ст. 709 ГК РФ при отсутствии в договоре цены подлежащей выполнению работы или способов ее определения, цена определяется в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ. Согласно данной норме в этом случае исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

На этом основании суд признал, что стоимость услуг не является существенным условием договора оказания услуг (Постановление Восемнадцатого ААС от 30.01.2012 № 18АП-12739/2011).

Однако рекомендуем во избежание возможных споров, связанных как с определением размера стоимости услуг, так и с вопросом признания договора незаключенным, не только обязательно включать это условие в текст договора, но определить его максимально ясно и детально.
При этом следует учитывать, что предметом договора являются услуги по предоставлению персонала, и Заказчик платит именно за эту услугу, а не за труд конкретных работников (Определение ВАС от 04.03.2010 № ВАС-2063).

📌 Реклама Отключить

Последствия несогласования существенных условий договора

Выше мы уже говорили о том, что отсутствие существенных условий ведет к признанию договора незаключенным (ст.432 ГК РФ).
Это вполне логично, ведь если не определены важные для сторон (существенные) условия договора, то у контрагентов просто нет возможности исполнить такой договор.

Между тем Восемнадцатый ААС в своем Постановлении от 12.05.2011 № 18АП-1267/2011 разъясняет, что вопрос о незаключеннии договора ввиду неопределенности каких-либо существенных условий договора следует обсуждать до его исполнения, поскольку неопределенность данного условия может повлечь невозможность исполнения договора. Если договор исполнен, его условие не считаются несогласованным, а договор незаключенным в исполненной части.

Аналогичный вывод содержится в Постановлении Восьмого ААС от 16.03.2012 № А70-7988/2011.

    Ситуация, при которой применим Договор на предоставление персонала для выполнения работ:

    Действующее законодательство не содержит понятия договора о предоставлении персонала для выполнения работ. Однако, руководствуясь принципом свободы договора, Стороны вправе заключить любой договор, не противоречащий Закону. По Договору на предоставление персонала для выполнения работ Заказчик подбирает персонал, отвечающий его квалификационным требованиям, а Исполнитель выполняет функции формального работодателя для такого персонала. Работодателем в рассматриваемой ситуации будет являться организация — Исполнитель, а работники, предоставляемые им Заказчику, будут числиться в штате предоставляющей организации. Несмотря на то, что предметом договора возмездного оказания услуг должно быть указание на конкретную деятельность, которую осуществляет Исполнитель, Договор о предоставлении персонала для выполнения работ большинство судов квалифицируют как договор возмездного оказания услуг. В этой связи в указанном Договоре следует отразить все существенные условия договора возмездного оказания услуг.

    Стороны Договора на предоставление персонала для выполнения работ:

  • Заказчика — физические и юридические лица и индивидуальные предприниматели, которые не могут по каким-либо причинам содержать в штате работников;

  • Исполнитель — юридические лица и индивидуальные предприниматели, которые предоставляют Заказчику состоящих в их штате работников.

Существенные условия Договора на предоставление персонала для выполнения работ:

  • предмет договора, т.е. указание на то, что Исполнитель оказывает Заказчику услуги по предоставлению персонала;

  • условие о количестве привлекаемых работников определенной профессии и квалификации,

  • стоимость услуг Исполнителя и порядок оплаты этих услуг Заказчиком;

  • порядок взаимодействия Сторон;

  • порядок приемки оказанных услуг;

  • срок действия Договора.

В Договоре на предоставление персонала для выполнения работ также целесообразно закрепить следующие права и обязанности Заказчика и предоставленного ему работника:

  • право Заказчика требовать от направленного работника исполнения им трудовых обязанностей и бережного отношения к имуществу Заказчика, соблюдения правил внутреннего трудового распорядка и т.д.;

  • право Заказчика отстранять от работы или не допускать к работе направленного работника в случаях, указанных в части 1 ст.76 Трудового кодекса. При этом о случаях отстранения от работы или недопущения к работе направленного работника Заказчик обязан незамедлительно известить Исполнителя;

  • обязанность Заказчика обеспечить направленного работника оборудованием, инструментами, средствами индивидуальной защиты и иными средствами, необходимыми для выполнения им трудовых обязанностей.

Обычные условия Договора на предоставление персонала для выполнения работ:

  • права и обязанности Сторон;

  • ответственность, наступающая при ненадлежащем исполнении Сторонами принятых по Договору обязательств;

  • порядок разрешения споров;

  • порядок расторжения Договора;

  • иные условия, которые Стороны могут указать исходя из существа правоотношений и обычаев делового оборота.

Договор на предоставление персонала для выполнения работ регулируется:

  • главой 39 (Возмездное оказание услуг) Гражданского кодекса РФ;

  • параграфом 1 (Общие положения о подряде) главы 37 (Подряд) Гражданского кодекса РФ.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *