ГК служебное произведение

Новая редакция Ст. 1295 ГК РФ

1. Авторские права на произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору.

2. Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работодателем и автором не предусмотрено иное.

Если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение возвращается автору.

Если работодатель в срок, предусмотренный в абзаце втором настоящего пункта, начнет использование служебного произведения или передаст исключительное право другому лицу, автор имеет право на вознаграждение. Автор приобретает указанное право на вознаграждение и в случае, когда работодатель принял решение о сохранении служебного произведения в тайне и по этой причине не начал использование этого произведения в указанный срок. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора — судом.

Право на вознаграждение за служебное произведение неотчуждаемо и не переходит по наследству, однако права автора по договору, заключенному им с работодателем, и не полученные автором доходы переходят к наследникам.

3. В случае, если в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи исключительное право на служебное произведение принадлежит автору, работодатель имеет право использования соответствующего служебного произведения на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой правообладателю вознаграждения. Пределы использования служебного произведения, размер, условия и порядок выплаты вознаграждения определяются договором между работодателем и автором, а в случае спора — судом.

4. Работодатель может обнародовать служебное произведение, если договором между ним и автором не предусмотрено иное, а также указывать при использовании служебного произведения свое имя или наименование либо требовать такого указания.

Комментарий к Ст. 1295 ГК РФ

1. Статья 1295 ГК РФ регулирует особенности правового режима произведений, созданных работником в соответствии с трудовой функцией и служебным заданием работодателя.

Основанием для квалификации произведения как служебного являются: наличие трудовых отношений между автором и работодателем и отнесение к числу трудовых обязанностей работника создания произведений. В случае возникновения спора относительно того, является ли конкретное произведение служебным, в качестве доказательств рассматриваются трудовые договоры, служебные инструкции, приказы, распоряжения о поручении работнику выполнения конкретного задания — создания произведения. В отсутствие указанных доказательств произведение не признается служебным. Бремя доказывания служебного характера произведения по сложившейся практике возлагается на работодателя.

2. По общему правилу исключительные права на служебное произведение принадлежат работодателю, за автором же сохраняются личные неимущественные права в полном объеме, если трудовым договором или иным договором не предусмотрено иное. В случае если работодатель начнет использовать произведение, у работника возникает право на вознаграждение, которое определяется в соответствии с договором между автором и работодателем. В науке гражданского права и трудового права идет спор о правовой природе указанных договоров, являются ли они трудовыми или гражданско-правовыми. Видится, что несмотря на указание в п. 1 комментируемой статьи на «трудовой договор», соответствующие отношения не входят в предмет трудового права. Прежде всего, исходя из предмета гражданского права, определенного в п. 1 статьи 2 ГК РФ, следует сделать вывод о том, что в данном случае стороны договора (независимо от его наименования) определяют особенности возникновения имущественных гражданских прав — исключительных прав на произведение, права на получение вознаграждения, соответственно, речь идет о правах гражданских, и значит, даже содержащаяся в трудовом договоре норма о распределении прав на результаты интеллектуальной деятельности также является договорной, гражданско-правовой локальной, а не трудовой нормой. Не случайно Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 19.06.2006 N 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении дел, связанных с применением законодательства об авторском и смежных правах» исключил из подсудности мировых судов споры по поводу служебных произведений, к подсудности которых в соответствии со ст. 23 ГПК РФ отнесены все трудовые споры, за исключением споров о восстановлении на работе и коллективных трудовых споров.

Способ определения вознаграждения, устанавливаемого по соглашению между автором и работодателем, может быть любым: единовременная выплата, процент от продаж и т.д. В случае возникновения спора и разрешения его в судебном порядке представляется, что размер определенного вознаграждения в соответствии с решением суда не может быть менее минимальных ставок авторского вознаграждения за отдельные виды использования произведений, установленного Постановлением Правительства РФ в соответствии с абз. 3 п. 4 ст. 1286 ГК РФ.

3. Автор, создавший служебное произведение, не вправе реализовывать исключительные права и после прекращения трудовых отношений с работодателем. В случае передачи служебного произведения третьему лицу и использования третьим лицом такого произведения, работодатель вправе предъявить требования как к бывшему сотруднику о взыскании суммы неосновательного обогащения по основаниям гл. 60 ГК РФ, в том числе основанные на ничтожности сделки по передаче произведения для использования третьему лицу в размере вознаграждения, полученного автором, так и к незаконному пользователю. Представляется, что более адекватным является предъявление требований к незаконному пользователю с применением положений ст. 1301 ГК РФ, поскольку незаконный пользователь отвечает без учета вины и размер ущерба не подлежит доказыванию.

4. В качестве исключения из общего правила о том, что в случае если исключительные права принадлежат автору, то только последний вправе использовать произведение либо разрешить использование другим лицам, п. 3 комментируемой статьи установлено право работодателя использовать служебное произведение определенными способами, в том числе работодателю предоставлено и неимущественное право автора — обнародовать произведение. Реализация указанных прав является правомерным действием и не влечет за собой возникновения обязанности на стороне работодателя оплатить использование произведения.

Другой комментарий к Ст. 1295 Гражданского кодекса Российской Федерации

1. Комментируемая статья устанавливает основы правового регулирования отношений по использованию служебного произведения. Ранее указанные отношения регулировались ст. 14 Закона об авторском праве. Кроме того, положения рассматриваемой статьи применяются к служебным программам для ЭВМ и базам данных.

В соответствии с п. 1 ст. 14 Закона об авторском праве служебным считалось произведение, «созданное в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя», в связи с чем возникал вопрос о соотношении служебного задания работодателя и служебных обязанностей работника. Признание служебного задания работодателя как входящего в служебные обязанности работника лишало данное разграничение всякого смысла. Возможность же определения служебного задания как чего-то такого, что лежит вне рамок обязанностей работника, вызывал другой, еще более серьезный вопрос: можно ли в данном случае говорить о служебном произведении.

Поэтому в п. 1 ст. 1295 не указывается на задание работодателя в том или ином виде, а служебным признается произведение, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей. Таким образом, служебным является только такое произведение, которое создано в рамках обязанностей, зафиксированных трудовым договором; при этом служебное задание находится в рамках трудовых обязанностей. То, что служебное задание включается в трудовые обязанности, подтверждается и п. 3 ст. 1295.

Абзац первый п. 2 ст. 1295 важным образом уточняет регламентацию отношений, связанных с использованием служебного произведения. В пункте 2 ст. 14 Закона об авторском праве устанавливалось просто: «если в договоре не предусмотрено иное», тогда как в Гражданском кодексе данное положение уточняется указанием на трудовой или иной договор. Под словом «иной» понимается прежде всего гражданско-правовой договор, которым могут определяться отношения между работодателем и автором по использованию служебного произведения. Таким образом, если трудовые обязанности, в рамках которых создается служебное произведение, определяются трудовым договором, то порядок использования произведения (в т.ч. и возможность признания исключительного права на него за работником-автором) может устанавливаться не только трудовым, но и гражданско-правовым договором.

Абзацы второй и третий п. 2 ст. 1295 представляют собой новые в отечественном законодательстве нормы о регулировании отношений, связанных с использованием служебных произведений.

В отличие от других объектов авторского права в отношении служебных произведений закон исходит из необходимости определить юридическую судьбу произведения и исключительного права на него под страхом перехода этого права к работнику-автору. Это происходит по истечении трех лет, в течение которых работодатель так и не решил судьбу произведения и (или) исключительного права на него. При этом у работодателя для определения такой судьбы есть три способа:

начать использовать произведение самостоятельно или с привлечением третьих лиц на основании лицензионных договоров;

передать исключительное право на служебное произведение другому лицу (на основании договора об отчуждении исключительного права или иного аналогичного договора);

сообщить автору о сохранении произведения в тайне.

В первом случае речь идет как об использовании самого произведения, так и о распоряжении исключительным правом на него. Во втором случае — только о распоряжении исключительным правом на служебное произведение. В последнем случае работодатель не использует сам, не предоставляет возможность использовать произведение другим лицам, но вводит режим коммерческой тайны, обеспечивающий сохранение конфиденциальности произведения как ноу-хау. Конечно, правообладатель может использовать секрет производства в свой деятельности, но с учетом того, что в рассматриваемом положении уже указывалось на возможность использования произведения, речь идет именно о таком определении юридической судьбы произведения, как его неиспользование при сохранении конфиденциальности.

Однако независимо от того, решил работодатель использовать произведение или нет, сохранив его в тайне (главное, что он все-таки предпринял действия, предусмотренные одним из трех приведенных вариантов), работник-автор сохраняет право на вознаграждение (абз. 3 п. 2), размер, условия и порядок выплаты которого определяются договором между работодателем и автором, а в случае спора — судом.

3. Если договором между работодателем и автором предусмотрено, что исключительное право принадлежит работнику, а равно в случае перехода исключительного права к автору (в указанном выше случае по истечении трех лет), работодатель сохраняет право использовать такое произведение, но только способами, обусловленными целью служебного задания и в вытекающих из задания пределах. Это положение хотя и гарантирует работодателю право использования служебного произведения, существенным образом ограничивает его в интересах автора указанием на служебное задание. Данное указание, в отличие, например, от сферы деятельности работодателя, определяет строгое соответствие конкретной разработки (произведения) конкретным целям, поставленным работодателем. И только способы, которые соответствуют данной цели, становятся доступными работодателю при использовании произведения. Другими способами работодатель использовать произведение не вправе. Но и такие способы сами по себе могут быть ограничены настолько, насколько это обусловлено целью задания. Например, воспроизведение и распространение экземпляров может быть ограничено исходя из целей задания. Вне указанных пределов автор свободен в использовании произведения.

1. Авторские права на произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору.

2. Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работодателем и автором не предусмотрено иное.

Если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение возвращается автору.

Если работодатель в срок, предусмотренный в абзаце втором настоящего пункта, начнет использование служебного произведения или передаст исключительное право другому лицу, автор имеет право на вознаграждение. Автор приобретает указанное право на вознаграждение и в случае, когда работодатель принял решение о сохранении служебного произведения в тайне и по этой причине не начал использование этого произведения в указанный срок. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора — судом.

Право на вознаграждение за служебное произведение неотчуждаемо и не переходит по наследству, однако права автора по договору, заключенному им с работодателем, и не полученные автором доходы переходят к наследникам.

3. В случае, если в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи исключительное право на служебное произведение принадлежит автору, работодатель имеет право использования соответствующего служебного произведения на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой правообладателю вознаграждения. Пределы использования служебного произведения, размер, условия и порядок выплаты вознаграждения определяются договором между работодателем и автором, а в случае спора — судом.

4. Работодатель может обнародовать служебное произведение, если договором между ним и автором не предусмотрено иное, а также указывать при использовании служебного произведения свое имя или наименование либо требовать такого указания.

1. Статья 483 ГК РСФСР понимала под служебным произведением такой результат творческой деятельности, который был создан автором в порядке выполнения служебного задания в научной или иной организации. Аналогичное понятие давалось в ст. 140 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. Статья 14 Закона об авторском праве и смежных правах расширила понятие служебного произведения как произведения, созданного в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя.

В соответствии с п. 1 комментируемой статьи служебным произведением является такое произведение, которое создано в пределах трудовых обязанностей.

Как отмечается в п. 39 Постановления Пленума ВС РФ N 5 и Пленума ВАС РФ N 29 от 26 марта 2009 г., при применении положений ГК РФ о служебном произведении судам надлежит учитывать, в частности, следующее.

Вопрос о том, является ли конкретное произведение служебным, решается исходя из положений законодательства, действовавшего на момент создания такого произведения.

В отличие от ст. 14 Закона об авторском праве и смежных правах, действовавшего до 1 января 2008 г., относившей к служебным произведения, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя, в ст. 1295 ГК РФ под служебным произведением понимается произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей.

Для определения того, является ли созданное работником после 31 декабря 2007 г. по конкретному заданию работодателя произведение служебным, необходимо исследовать вопрос о том, входило ли это задание в пределы трудовых обязанностей работника. Если такое задание работодателя в его трудовые обязанности не входило, то созданное произведение не может рассматриваться как служебное: исключительное право на него принадлежит работнику, его использование работодателем возможно лишь на основании отдельного соглашения с работником и при условии выплаты ему вознаграждения.

Обязательным условием возникновения режима служебного произведения является наличие трудового договора, который может быть заключен и с работником-совместителем. При этом в трудовом договоре должна быть определена функция, при выполнении которой работником могут быть созданы произведения. Кроме того, произведения могут создаваться и по заданиям работодателя, которые не могут выходить за пределы трудовой функции. Так, например, в трудовом договоре с преподавателем в качестве трудовых обязанностей указано чтение лекций, проведение семинарских занятий, прием зачетов и экзаменов по определенным дисциплинам. В том случае, если работник получает от работодателя задания составить тесты, написать программу по таким дисциплинам, то эти произведения не являются служебными и исключительное право на них принадлежат автору. В том случае если работодатель будет использовать такие произведения без заключения договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора с работником, то его действия будут нарушать исключительные права автора. Даже факт передачи материального носителя произведения, материалов с помощью электронных средств не свидетельствует о возникновении у работодателя исключительного права.

Трудовые обязанности работника определяются трудовым договором. Согласно ст. 56 ТК РФ трудовой договор — это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Трудовая функция — это работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы. Трудовые обязанности работника могут быть определены также трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, а также коллективным договором, соглашением. В том случае если работник не ознакомлен со своими обязанностями, предусмотренными локальными актами, или они ухудшают положение работника по сравнению с трудовым законодательством, то такие нормы локальных актов не подлежат применению.

При возникновении сомнений в разграничении трудового и гражданско-правового договора необходимо учитывать правовую природу, предмет, существо договора. Так, в ч. 3 статьи 11 Трудового кодекса России предусмотрено, что в тех случаях, когда в судебном порядке установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства. Примером тому является спор между автором М. и ЗАО «Издательство «Кузьма» (ЗАО «Издательский центр «Аванта+») о выплате вознаграждения, а также о признании за истцом исключительных прав на произведения, вошедшие в книги «Биология», «История России XX века», выпущенные в 1994 г. С 1992 по 1996 г. М. работал в качестве редактора в издательстве «Аванта+» (преобразовано позднее в издательство «Кузьма»). С М. был заключен подрядный договор, однако в договоре предусматривалось, что написание статей входит в его служебные обязанности. Каждый месяц М. получал зарплату, получал премии, подчинялся внутреннему трудовому распорядку. На основании изложенного суд пришел к выводу, что между издательством и М. существовали трудовые отношения и в соответствии со ст. 14 Закона об авторском праве и смежных правах исключительное право на использование принадлежит издательству, в иске М. было отказано .

———————————
Моргунова Е.А., Рузакова О.А. Основы авторского права. 2-е изд., перераб. М., 2006. С. 62, 63.

2. Новеллой комментируемой статьи является переход исключительного права на служебное произведение от работодателя к работнику в случаях, если работодатель:

— в течение трех лет со дня, когда это произведение было предоставлено работником в его распоряжение, не начнет использование произведения (например, воспроизведение, распространение, публичный показ, сообщение в эфир или по кабелю, осуществляемые как самим работодателем, так и на основании лицензионного договора третьим лицом);

— не передаст исключительное право на произведение другому лицу (на основании договора об отчуждении исключительного права);

— не сообщит автору о сохранении произведения в тайне (например, в случае создания научной разработки, содержание которой предполагает ее охрану в качестве секрета производства).

В отношении служебных произведений, созданных до 1 января 2008 г., по которым работодатель не совершил до этой даты ни одного из названных действий, трехлетний срок начинает течь с 1 января 2008 г. Если в установленный трехлетний срок работодатель совершит одно из названных действий, работник (автор) имеет право на получение вознаграждения, размеры, условия и порядок выплаты которого определяются договором между работодателем и работником, а в случае спора — судом. При этом судам необходимо иметь в виду, что условия, относящиеся к такому вознаграждению, могут быть предусмотрены как в трудовом договоре, так и в иных дополнительных соглашениях, заключаемых между работником и работодателем. Во всех случаях вознаграждение выплачивается работодателем, даже если использование произведения осуществляется третьим лицом по лицензионному договору или исключительное право на произведение перешло к новому правообладателю (п. 39.2 Постановления Пленума ВС РФ N 5 и Пленума ВАС РФ N 29 от 26 марта 2009 г.).

Трехлетний срок исчисляется с момента получения работодателем произведения, выраженного в объективной форме (на материальном носителе). Иное может быть установлено в соглашении между работником и работодателем.

3. В том случае, если исключительное право принадлежит работодателю, у работника (автора) сохраняются право авторства, право на имя, право на неприкосновенность произведения, право на обнародование произведения, а у авторов произведений изобразительного искусства — право на доступ к произведению и право следования, а также право на вознаграждение. Право на отзыв не действует в отношении служебных произведений.

В п. 2 комментируемой статьи определяется право работника (автора) на вознаграждение в случае, если работодатель:

— начнет использование служебного произведения;

— передаст исключительное право другому лицу;

— принял решение о сохранении служебного произведения втайне и по этой причине не начал использование этого произведения.

На гражданско-правовую природу договора между автором и работодателем о выплате вознаграждения за каждый вид использования служебного произведения указано в п. 26 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19 июня 2006 г. N 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах».

Спорным является вопрос о переходе данного права по наследству. Ответ на него отрицательный и обосновывается в Заключении Исследовательского центра частного права при Президенте РФ по вопросам толкования и возможного применения отдельных положений части четвертой Гражданского кодекса РФ: «Для решения вопроса о том, переходит ли по наследству данное право, рекомендуется в соответствии со статьей 1112 ГК установить: а) являются ли эти права имущественными и б) не подпадают ли они при этом под установленные законом изъятия…

Имущественный характер права на получение вознаграждения не вызывает сомнений… В то же время автор не может реализовать данное право вне его правового статуса как работника. В этих случаях никто, кроме работника-автора, создавшего соответствующий результат интеллектуальной деятельности, не может осуществить право на получение вознаграждения. Признание оборотоспособности этих прав потребовало бы признания и отчуждаемости иных прав, принадлежащих работнику как участнику трудовых правоотношений (заработная плата, право на отдых, право на пенсионное обеспечение по старости и т.д.).

С учетом изложенного данное право следует рассматривать как неразрывно связанное с личностью наследодателя-работника и в силу этого не отвечающее ограничениям, предусмотренным ст. 1112 ГК. Следовательно, переход этих прав по наследству не допускается.

При этом наследники имеют право на получение того вознаграждения, которое причиталось автору-наследодателю при его жизни, но не было ему выплачено» .

———————————
Вестник гражданского права. 2007. N 3.

4. Применительно к реализации положений п. 3 комментируемой статьи работодатель вправе обнародовать произведение, если иное не определено договором между ним и работником.

Относительно понятия служебного задания и его цели, упоминаемых в настоящем пункте, Исследовательским центром частного права дано разъяснение, что «работодатель не обязан как-либо конкретизировать цель служебного задания» в тот момент, когда он дает соответствующее поручение работнику, но для применения п. 3 ст. 1295 ГК цель служебного задания в каждом конкретном случае может быть определена исходя из характера трудовых обязанностей работника и особенностей того служебного произведения, которое им создано.

Например, если сотруднику научно-исследовательского института было поручено написать научную статью, то логично предположить, что целью служебного задания являлось ее опубликование и, следовательно, способами использования, обусловленными целью служебного задания, можно считать ее воспроизведение, распространение, переработку в виде перевода на иностранный язык, доведение до всеобщего сведения. Если же известно, что упомянутая научная статья готовилась для использования в сборнике статей, издаваемом на русском языке, это сразу сужает перечень возможных способов использования, так как исключает необходимость предоставления прав на перевод и на доведение произведения до всеобщего сведения (поскольку цель служебного задания их не охватывает).

Что касается вопроса о пределах использования, вытекающих из задания, то издание статьи в составе сборника, например, ограничивает пределы воспроизведения статьи (только в составе сборника). Соответственно право автора использовать служебное произведение «хотя бы и способом, обусловленным целью задания, но за пределами, вытекающими из задания работодателя», в рассматриваемом случае будет допускать возможность издания вышеупомянутой статьи как таковой либо в составе другого сборника .

———————————
Вестник гражданского права. 2007. N 3.

Для обозначения всей совокупности прав, относящихся к сфере интеллектуальной собственности, частью четвертой ГК РФ введен специальный термин «интеллектуальные права», которые согласно ст. 1226 ГК РФ включают «исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и другие)».

В свою очередь авторские права определяются п. 1 ст. 1255 ГК РФ как интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства, т.е. понятие «авторские права» охватывает все имущественные и личные неимущественные права, закрепляемые законодательством в отношении произведений.

При этом постоянно встречающееся в законодательстве упоминание о «произведениях науки, литературы и искусства» является данью традиции и не имеет практического значения, так как действующее законодательство не устанавливает каких-либо принципиальных различий в правовом регулировании для этих трех групп произведений. Мало того, во многих случаях не существует однозначных критериев для их общепризнанного разграничения. Так, произведение, представляющее результат научного творчества и выраженное в форме статьи или книги, традиционно рассматривается в качестве литературного произведения, альбом репродукций может быть признан сборником произведений изобразительного искусства, и т.д.

Вся совокупность предусматриваемых ГК РФ авторских прав может быть разделена на несколько групп:

  • 1) личные неимущественные права автора;
  • 2) исключительное право на произведение, на основании которого автор и его правопреемники могут разрешать или запрещать использование произведения;
  • 3) «право на вознаграждение», устанавливаемое в случаях, когда ГК РФ предусматривает, что произведение может использоваться без согласия правообладателя, но с выплатой ему вознаграждения (ст. 1245 Кодекса), а также в иных случаях, когда Кодекс специально предусматривает выплату дополнительного вознаграждения авторам, например за использование служебных произведений.

Кроме того, существует ряд других прав, которые не всегда можно однозначно отнести к той или иной категории, например «право доступа», предусмотренное ст. 1292 ГК РФ, или даже невозможно однозначно отнести к категории «авторских», например особое «право использования изданий», предусмотренное п. 7 ст. 1260 ГК РФ.

Часть прав закрепляется только в отношении определенных видов произведений: например, право следования и право доступа — только в отношении произведений изобразительного искусства.

Непосредственно в отдельных статьях Кодекса предусматриваются положения, позволяющие говорить о наличии дополнительных прав не только у авторов, но и у иных категорий правообладателей: например, изготовителю аудиовизуального произведения (продюсеру) принадлежит право требовать указания его имени или наименования при любом использовании аудиовизуального произведения (п. 4 ст. 1263 ГК РФ).

Многие вопросы, связанные с разграничением отдельных видов прав, являются дискуссионными, по ним высказываются различные точки зрения. Законодатель уклонился от четкого деления предоставляемых авторам прав на две категории: имущественные права и личные неимущественные права, оставив тем самым достаточный простор для дальнейшего развития теоретических взглядов по данным вопросам.

В то же время ГК РФ специально определяет, что исключительное право на произведение признается имущественным правом, как это вытекает, в частности, из формулировки ст. 1226 ГК РФ.

Право авторства, право на имя и право на неприкосновенность произведения всегда относятся к числу личных неимущественных прав.

Дискуссии вызвала принадлежность к категории личных неимущественных прав такого принадлежащего авторам права, как право на обнародование произведения. Так, профессор А.П. Сергеев неоднократно отмечал, что в данном праве соединены воедино как личные неимущественные, так и имущественные элементы*(1).

Что касается остальных прав, закрепляемых за авторами и иными правообладателями в соответствии с положениями главы 70 ГК РФ, то, хотя в отношении части из них можно определенно сказать об имущественном характере таких прав в тех случаях, когда речь идет о праве на получение авторами или иными правообладателями вознаграждения (ст. 1245, п. 3 ст. 1263 и т.д.), для многих остальных принадлежность к числу имущественных или личных неимущественных прав является дискуссионной.

В целом же авторские права составляют настолько сложный взаимосвязанный комплекс, что, как совершенно справедливо отмечает профессор А.П. Сергеев, «выделить среди них права чисто имущественного или неимущественного характера довольно трудно»*(2).

Понятие «произведение» в законодательстве не раскрывается отсутствует какое-либо общепризнанное определение данного понятия также в авторско-правовой доктрине, трудах российских или зарубежных специалистов по авторскому праву.

Произведением признается результат творческой деятельности автора, однако признание того, является ли конкретный результат творческой деятельности произведением — объектом авторских прав, осуществляется только применительно к каждому конкретному случаю исходя из общего представления о таком явлении культуры, как творчество.

Традиционно признается, что охраняемыми авторским правом объектами не являются результаты деятельности, осуществляемой по какому-либо заранее известному алгоритму. Однако авторским правом могут охраняться карты, чертежи и другие аналогичные объекты, при создании которых важное значение имеет именно соблюдение формальных алгоритмов их получения. Установление охраны фотографических произведений основывается на фактической презумпции творческого характера деятельности по получению фотографических изображений.

Как правило, российские специалисты в области авторского права придерживались мнения о необходимости наличия оригинальности достигаемого автором творческого результата, т.е. отсутствия объективной возможности его самостоятельного повторения другими авторами. Согласно так называемому критерию объективной новизны произведения в случае если один и тот же результат творческой деятельности может быть получен независимо друг от друга различными авторами, охрана не должна предоставляться никому из авторов. В то же время ряд зарубежных специалистов признают возможность предоставления охраны даже при наличии «субъективной новизны», т.е. при недоказанности заимствования автором ранее созданного произведения.

Мало того, в последние годы российская коммерческая и судебная практика пошла по пути признания и защиты в ряде случаев авторских прав даже на отдельные слова и выражения, в том числе даже такие, которые существовали в русском или иностранном языке еще до создания произведения автором, но были творчески переосмыслены им и стали широко известны именно в связи с произведениями определенных авторов, например «Ну, погоди!», «Буратино» (от итал. burattino — «кукла-марионетка», «легкомысленный человек») и т.д.

Гражданский кодекс РФ ограничивается только указанием на то, что объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства (п. 1 ст. 1259 ГК РФ), представляющие собой результат творческой деятельности, что оставляет неограниченный простор для дальнейших научных и судебных толкований.

Предоставление авторско-правовой охраны не зависит от назначения и достоинства произведения, т.е. автор не обязан доказывать «качество» произведения, его практическую значимость, идейное значение, соответствие каким-либо требованиями т.д.

Произведение охраняется также независимо от способа его выражения. Разумеется, для того чтобы произведение могло получить охрану, оно должно не только возникнуть в сознании автора, но также получить объективную форму выражения, т.е. стать доступным для восприятия другими людьми. Это не означает, что охрана предоставляется только произведениям, зафиксированным на каких-либо материальных носителях. Охраной будут пользоваться также устные произведения, например лекции, доклады, прозвучавшие мелодии, прочитанные стихи и т.п., независимо от того, будут ли они каким-либо образом записаны.

В п. 1 ст. 1259 ГК РФ приводится неисчерпывающий перечень видов произведений — объектов авторских прав:

  • — литературные произведения;
  • — драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;
  • — хореографические произведения и пантомимы;
  • — музыкальные произведения с текстом или без текста;
  • — аудиовизуальные произведения;
  • — произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства;
  • — произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;
  • — произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства, в том числе в виде проектов, чертежей, изображений и макетов;
  • — фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;
  • — географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам;
  • — другие произведения.

Данный перечень призван, с одной стороны, иллюстрировать понятие объекта авторских прав, а с другой стороны, исключить на практике попытки уклонения от признания объектами авторских прав отдельных результатов творческой деятельности, таких как фотографические произведения, произведения дизайна, пантомимы, географические карты и т.д.

По мере развития новых способов представления и использования произведений появляются и новые их виды, которые, как ожидается, будут в дальнейшем включаться в этот перечень. Однако охрана им должна предоставляться независимо от того, упоминаются они в данном перечне в настоящее время или нет.

Наряду с указанными в перечне видами произведений в ст. 1259 ГК РФ упоминаются также такие объекты авторских прав, как:

  • — программы для ЭВМ;
  • — базы данных;
  • — производные произведения, представляющие собой переводы или иные переработки других произведений;
  • — составные произведения, представляющие собой результат творческого труда по подбору и расположению материала.
  • — такого объекта авторских прав, как компьютерные программы (программы для ЭВМ), побудила законодателей специально оговорить предоставления им охраны, условно приравняв их с законодательной точки зрения к литературным произведениям, а также предусмотрев действие в отношении них ряда специальных положений (ст. 1261, 1262 и 1270 ГК РФ).

Производными произведениями признаются любые переводы, переделки и иные переработки любых произведений, в том числе обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, аранжировки, а также любые другие произведения, при создании которых осуществлялась переработка других произведений.

К составным произведениям относятся любые сборники, в том числе энциклопедии, словари, газеты, периодические издания, антологии и др., но только при том условии, что они представляют собой результат творческой деятельности по подбору и расположению включенных в них материалов. Обычно считается, что таким условиям не отвечают сборники, составляемые по какому-либо известному алгоритму, например, телефонные справочники, собрания сочинений писателей, ограниченные по объему либо расположенные в хронологическом, алфавитном или ином известном порядке, и т.д.

Существуют некоторые особенности реализации авторских прав в отношении как производных, так и составных произведений, обусловленные необходимостью соблюдения авторских прав на произведения, использованные при создании таких производных и составных произведений (ст. 1260 ГК РФ).

Однако охрана производным и составным произведениям предоставляется даже в том случае, если использованные при их создании произведения по каким-либо причинам не охраняются авторским правом, например, в связи с тем, что истек срок действия авторских прав на них или они вообще не признаются объектами авторских прав.

Так, авторскими правами будут охраняться литературные обработки произведений народного творчества, в том числе былин, частушек, сказаний и т.д., даже несмотря на исключение таких не имеющих конкретного авторства объектов из числа охраняемых авторским правом произведений в силу прямого указания ГК РФ (подп. 3 п. 6 ст. 1259 ГК РФ). Авторским правом будут охраняться также сборники, состоящие из материалов, не охраняемых авторским правом, но подобранных или расположенных таким образом, что работа по их подбору или расположению может быть признана творческой деятельностью.

Базы данных, охраняемые в качестве объектов авторских прав, рассматриваются в качестве составных произведений, т.е. их охрана ставится в зависимость от наличия творческой деятельности по подбору и расположению включенных в них материалов. В то же время следует учитывать, что ГК РФ ввел дополнительно специальную охрану баз данных в качестве объектов смежных прав, при этом возможность предоставления охраны ставится в зависимость от соблюдения иных критериев и не зависит от наличия творческого характера деятельности по созданию базы данных.

Несмотря на то что современное законодательство не содержит определения понятия «произведения» как объекта, охраняемого авторским правом, в нем специально указывается, на какие объекты авторские права не распространяются.

Так, общепризнанным является тот факт, что авторское право не охраняет идеи. Охрана может предоставляться только в отношении конкретной формы выражения той или иной идеи, например статьи, лекции, книги, афоризма, художественного изображения и т.д., однако сами по себе «идеи», не получившие конкретного воплощения, авторским правом охраняться не будут.

Пункт 5 ст. 1229 ГК РФ содержит специальное разъяснение о том, что с помощью авторского права не могут охраняться «идеи», «факты» и иные аналогичные объекты («идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования») безотносительно к форме их выражения.

Приведенный в законодательстве перечень может быть расширен. Например, авторско-правовая охрана не распространяется на сюжеты произведений, правила игр и т.д. Разумеется, при применении данных положений следует проявлять некоторую разумную осторожность: если может быть доказано заимствование в новом произведении каких-либо существенных охраняемых авторским правом частей ранее созданного другим автором произведения, то налицо нарушение прав автора ранее созданного произведения.

Таким образом, не будет охраняться авторским правом концепция или методика, но описание концепции или изложение методики может признаваться произведением, охраняемым авторским правом. На один и тот же сюжет при отсутствии заимствований охраняемых частей произведения могут быть написаны независимо друг от друга книги, пьесы, сценарии, рассказы или иные произведения разных авторов. Научное открытие, сделанное ученым, само по себе не будет охраняться авторским правом, но оригинальное изложение его сути может получить авторско-правовую охрану, что, однако, не станет препятствием для свободного создания другими авторами своих описаний, книг, статей с использованием результатов такого открытия. Признание приоритета автора открытия будет при этом основываться не на авторско-правовых механизмах, а исключительно на принятой в научной среде практике такого признания.

Авторское право не может воспрепятствовать также использованию каких-либо технических или организационных решений, для защиты которых могут применяться другие институты интеллектуальной собственности, например патентное право, положения о защите секретов производства (ноу-хау) и т.д.

Однако проектная или конструкторская документация, описания способов производства и организационных моделей будут получать авторско-правовую охрану.

Наряду с указанными выше объектами, на которые авторское право вообще не распространяется в связи с невозможностью их отнесения к числу произведений — объектов авторских прав, существует также ряд объектов, исключаемых из сферы авторско-правовой охраны в силу специального указания законодательства:

  • 1) законы, другие нормативные акты, судебные решения, иные материалы законодательного, административного и судебного характера, официальные документы международных организаций, а также их официальные переводы;
  • 2) государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и т.п.), а также символы и знаки муниципальных образований;
  • 3) произведения народного творчества (фольклор), не имеющие конкретных авторов;
  • 4) сообщения о событиях и фактах, имеющие исключительно информационный характер (сообщения о новостях дня, программы телепередач, расписания движения транспортных средств и тому подобное).

Такие объекты хотя и могут рассматриваться как результаты творческой деятельности — произведения, но охрана им не предоставляется по причинам, которые будут рассмотрены далее.

Перечень таких объектов содержится в п. 6 ст. 1229 ГК РФ.

Исключение из числа объектов авторских прав официальных документов государственных органов и органов местного самоуправления муниципальных образований (законов, судебных решений и иных материалов законодательного, административного и судебного характера), официальных документов международных организаций, официальных переводов таких официальных документов, а также государственных символов и знаков (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и т.п.) обычно объясняется необходимостью обеспечения возможности их наиболее широкого использования в полном соответствии с назначением.

Отсутствие охраны средствами авторского права произведений народного творчества рассматривается как следствие отсутствия у таких произведений конкретных авторов.

Что касается сообщений о событиях и фактах, имеющих информационный характер, то целесообразность упоминания их в данном случае представляется далеко не очевидной.

форма выражения таких сообщений представляет собой результат творческой деятельности, вряд ли есть какие-либо основания для их исключения из числа объектов авторских прав. С другой стороны, если сведения о каких-либо фактах излагаются в форме, исключающей признание таких сообщений произведениями, то охрана средствами авторского права на такие сообщения не распространяется в силу общих положений законодательства об авторском праве.

Следует признать, что закрепленный в настоящее время ГК РФ подход не является единственно возможным. Так, в последнее время на международном уровне все большее внимание уделяется исследованию вопросов установления особой охраны в отношении произведений народного творчества («выражений фольклора»). Кроме того, п. 4 и 8 ст. 2 Бернской конвенции хотя и признают возможность установления исключений в отношении официальных текстов и «сообщений о новостях дня», но не предусматривают в качестве обязательного правила именно такое решение вопроса.

Авторское право охраняет не только произведение в целом, но и любую его часть, которая может рассматриваться как произведение (п. 7 ст. 1259 ГК РФ): авторские права распространяются на часть произведения, на его название, на персонаж произведения, если по своему характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и выражены в какой-либо объективной форме.

Таким образом, авторское право охраняет не только произведение в целом, но и любую его часть, вплоть до любого абзаца, оригинального предложения, фразы или слова, оригинального фрагмента произведения изобразительного искусства и т.д.

На практике возникало множество споров, связанных с охраной таких частей произведений, как название, наименования персонажей и т.д. Именно их несанкционированное использование зачастую позволяло недобросовестным лицам воспользоваться успехом, выпавшим на долю произведения или персонажа, без согласия его автора. Особенно актуальным данный вопрос становится по мере развития отечественных брендов, в основе которых лежат элементы общеизвестных произведений («Смешарики», «Простоквашино» и т.д.).

Как свидетельствует судебная практика, решения по делам, связанным с использованием подобных частей произведений, во многом зависят от конкретных обстоятельств. Зачастую суды даже до принятия части четвертой ГК РФ пытались путем расширительных толкований обеспечить защиту авторских прав известнейших российских авторов в условиях отсутствия положений о недобросовестной конкуренции, защите прав на персонажи и т.д. Например, Ленинский федеральный районный суд Санкт-Петербурга, рассматривая дело по иску автора сценария мультипликационного фильма «Ну, погоди!», согласился с мнением о том, что название этого фильма «может использоваться самостоятельно и является результатом творческого труда автора»*(3).

С принятием и вступлением в силу части четвертой ГК РФ вопрос об охране персонажей оказался решен на законодательном уровне. При этом персонаж, как и название произведения, выведен законодателем за пределы такой категории, как часть произведения: один и тот же оригинальный персонаж может действовать в различных произведениях одного и того же автора, заимствоваться (с согласия автора) для использования в иных произведениях, а название может использоваться в качестве составной части названий различных книг из создаваемой автором серии произведений.

Из формулировки п. 7 ст. 1259 ГК РФ по сравнению с ранее действовавшей в отношении частей произведений формулировкой ЗоАП устранено требование о «возможности самостоятельного использования» части произведения как одного из критериев предоставления охраны в отношении такой части. Необходимым и достаточным признается, чтобы соответствующая часть произведения, его название или персонаж из него являлись «самостоятельным результатом творческой деятельности» и были выражены в какой-либо объективной форме.

Как представляется, под персонажем следует понимать оригинальный образ, созданный автором литературного, художественного или аудиовизуального произведения, при этом на практике возможны различные случаи возникновения персонажей. В случае если персонаж впервые появился в литературном или драматическом произведении, а в дальнейшем такое произведение было экранизировано, то автором персонажа должен признаваться автор исходного литературного или драматического произведения, например, Ян Флеминг в отношении героя своих книг Джеймса Бонда, А. Милн в отношении персонажей своих рассказов о Винни-Пухе, А.Н. Толстой в отношении героев своей книги «Золотой ключик», Э.Н. Успенский в отношении таких персонажей, как Чебурашка, Крокодил Гена, Кот Матроскин и т.д.

В случае если оригинальный персонаж впервые появился в серии комиксов, аудиовизуальном произведении, мультимедийной игре и т.п., определение круга его создателей может оказаться достаточно затруднительным, не всегда однозначным и будет зависеть от специфики каждого конкретного случая.

«Кадровая служба и управление персоналом предприятия», 2006, N 3

Авторское право на служебные произведения

Для произведений науки, литературы и искусства, созданных в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя, законодателем установлен особый правовой режим. Зачастую работодатели не задумываются о порядке оформления отношений с работником, создающим в процессе своей трудовой деятельности у работодателя произведения, являющиеся объектом авторского права, считая, что сам факт наличия трудовых отношений между работодателем и работником придает произведению статус служебного. Но это далеко так. В дальнейшем подобная недальновидность может привести к крайне неблагоприятным последствиям. Работники тяжело расстаются со своими произведениями, созданными творческой мыслью. Поэтому, покинув родную организацию, сотрудники стремятся прихватить результат своей креативной деятельности с собой и использовать его на благо нового работодателя. В связи с этим об оформлении всех документов, позволяющих считать произведение, созданное работником, служебным произведением, стоит побеспокоиться заранее.

В настоящей статье мы поговорим о:

— понятии «служебное произведение», его статусе;

— принадлежности прав на его использование;

— правах автора служебного произведения;

— вопросах правильного оформления отношений с работником — автором служебного произведения.

Понятие и правовой статус

служебного произведения

Отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства, регулируются Законом Российской Федерации от 9 июля 1993 г. N 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах». Вопросы авторского права на произведения архитектуры регулируются также Федеральным законом от 17 ноября 1995 г. N 169-ФЗ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации», а особенности регулирования отношений, возникающих в связи с правовой охраной и использованием программ для ЭВМ и баз данных, — Законом Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. N 3523-1 «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных».

Объекты авторского права

Прежде всего необходимо определить, что же является объектом авторского права. В противном случае создание работником произведения, на право использования которого работодатель при определенных условиях мог бы претендовать, может пройти для него незамеченным.

Авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от назначения и достоинства произведения, а также от способа его выражения. При этом произведения могут быть как обнародованы, так и не обнародованы. Тем не менее, они должны существовать в какой-либо объективной форме:

— письменной (рукопись, машинопись, нотная запись и так далее);

— устной (публичное произнесение, публичное исполнение и так далее);

— звуко- или видеозаписи (механической, магнитной, цифровой, оптической и так далее);

— изображения (рисунок, эскиз, картина, план, чертеж, кино-, теле-, видео — или фотокадр и так далее);

— объемно-пространственной (скульптура, модель, макет, сооружение и так далее);

— в других формах.

Фрагмент документа. Закон Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах».

Статья 7 «Произведения, являющиеся объектами авторского права»

1. Объектами авторского права являются:

— литературные произведения (включая программы для ЭВМ);

— драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;

— хореографические произведения и пантомимы;

— музыкальные произведения с текстом или без текста;

— аудиовизуальные произведения (кино-, теле — и видеофильмы, слайдфильмы, диафильмы и другие кино — и телепроизведения);

— произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства;

— произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;

— произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства;

— фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;

— географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам;

— другие произведения.

2. Охрана программ для ЭВМ распространяется на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код.

3. К объектам авторского права также относятся:

— производные произведения (переводы, обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, аранжировки и другие переработки произведений науки, литературы и искусства);

— сборники (энциклопедии, антологии, базы данных) и другие составные произведения, представляющие собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда.

Производные произведения и составные произведения охраняются авторским правом независимо от того, являются ли объектами авторского права произведения, на которых они основаны или которые они включают.

Авторское право:

— не распространяется на:

— идеи,

— методы,

— процессы,

— системы,

— способы,

— концепции,

— принципы,

— открытия,

— факты и

— не связано с правом собственности на материальный объект, в котором произведение выражено.

Следует также разделять объекты авторского и патентного права. Объектами патентного права являются изобретения, полезные модели и промышленные образцы. И, в отличие от авторского права, для возникновения и осуществления которого не требуется регистрации произведения, иного специального оформления произведения или соблюдения каких-либо формальностей, права на изобретение, полезную модель, промышленный образец подтверждаются, соответственно, патентом на изобретение, патентом на полезную модель и патентом на промышленный образец.

Служебное произведение

Теперь попытаемся разобраться в том, что такое служебное произведение.

Служебное произведение — произведение, созданное в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя (исходя из смысла ст. 14 Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 г. N 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах»).

При этом исключительные права на использование служебного произведения принадлежат лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях (работодателю), если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное.

Весьма любопытно, что действовавшие до вступления в силу Закона «Об авторском праве» Основы гражданского законодательства СССР и союзных республик предоставляли работодателю право использовать служебное произведение:

— только способом, обусловленным целью создания служебного задания, и

— только в течение трех лет с момента создания служебного произведения.

По истечении этого периода все права переходили в полном объеме к автору. А для использования таких произведений способами, не обусловленными служебным заданием, или по истечении трех лет с момента их создания, необходимо было заключение обычного авторского договора. Таким образом, правомочия работодателя в отношении служебного произведения с введением в действие Закона «Об авторском праве» значительно расширились. Работник не вправе предъявлять работодателю претензии об использовании созданного им произведения способом, отличным от обусловленного целью служебного задания.

Каковы же критерии отнесения произведения к служебным?

Во-первых, это наличие трудовых отношений между автором произведения и работодателем.

Во-вторых, произведение должно быть создано работником в рабочее время.

Судебно-арбитражная практика. Отказывая учебному заведению в признании исключительных прав на использование практикума по решению задач, созданного бывшим преподавателем данного учебного заведения в период работы в учебном заведении, суд указал на то, что почасовой объем учебной нагрузки преподавателя превышал установленные нормы для преподавателей, поэтому данное произведение не могло быть создано в рабочее время и его нельзя рассматривать как выполненное в рамках трудового договора.

В-третьих, создание произведения должно входить в служебные обязанности работника или производиться по служебному заданию работодателя.

Пример 1. Совершенно очевидно, что работодатель не вправе претендовать на исключительное право использования музыкального произведения или программы для ЭВМ, созданных главным бухгалтером организации в свободное от работы время.

Более того, даже в случае, если ваш разносторонне талантливый работник творит в ущерб своим служебным обязанностям в рабочее время без всякого на то задания с вашей стороны, используя при этом производственные ресурсы (компьютер с необходимым программным обеспечением, ручки, карандаши, бумагу и т.д.), права на созданное таким образом произведение в полной мере будут принадлежать сотруднику. Вы вправе лишь привлечь его к дисциплинарной ответственности за ненадлежащее исполнение возложенных на него трудовых обязанностей, а в отдельных случаях также к материальной ответственности в размере стоимости израсходованных не по назначению канцелярских товаров.

Еще в Постановлении от 18 апреля 1986 г. N 8 «О применении судами законодательства при рассмотрении споров, возникающих из авторских правоотношений» Пленум Верховного Суда СССР указал на то, что сам по себе факт использования автором для создания произведения материалов организации, с которой он находится в трудовых отношениях, не может служить основанием для вывода, что выполненная автором работа является плановой.

В-четвертых, созданное в порядке выполнения служебных обязанностей произведение не должно относиться к энциклопедиям, энциклопедическим словарям, периодическим и продолжающимся сборникам научных трудов, газет, журналов и других периодических изданий.

Согласно п. 4 ст. 14 Закона «Об авторском праве» на создание в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя энциклопедий, энциклопедических словарей, периодических и продолжающихся сборников научных трудов, газет, журналов и других периодических изданий положения, касающиеся служебных произведений, не распространяются. Исключительные права на использование таких изданий, согласно п. 2 ст. 11 Закона «Об авторском праве», принадлежат их издателю. Авторы произведений, включенных в такие издания, сохраняют исключительные права на использование своих произведений независимо от издания в целом.

Неиспользование работодателем в дальнейшем произведения, созданного работником в порядке выполнения своих трудовых обязанностей, ни в коей мере не может служить основанием для отказа в признании произведения служебным.

Пример 2. Дизайнеру было поручено создание трех различных по концепции дизайн-макетов. Для дальнейшей доработки и использования был выбран один из них. При этом исключительные права на все три дизайн-макета, как созданные в порядке исполнения служебных обязанностей, будут принадлежать работодателю.

Исключительные имущественные права

Исключительные права на использование произведения означают право осуществлять или разрешать следующие действия:

— воспроизводить произведение (право на воспроизведение);

— распространять экземпляры произведения любым способом (право на распространение): продавать, сдавать в прокат и так далее;

— импортировать экземпляры произведения в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения обладателя исключительных авторских прав (право на импорт);

— публично показывать произведение (право на публичный показ);

— публично исполнять произведение (право на публичное исполнение);

— сообщать произведение (включая показ, исполнение или передачу в эфир) для всеобщего сведения путем передачи в эфир и (или) последующей передачи в эфир (право на передачу в эфир);

— сообщать произведение (включая показ, исполнение или передачу в эфир) для всеобщего сведения по кабелю, проводам или с помощью иных аналогичных средств (право на сообщение для всеобщего сведения по кабелю);

— переводить произведение (право на перевод);

— переделывать, аранжировать или другим образом перерабатывать произведение (право на переработку);

— сообщать произведение таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к нему в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения).

Исключительные права на использование дизайнерского, архитектурного, градостроительного и садово-паркового проектов включают также практическую реализацию таких проектов.

Кроме того, работодатель вправе при любом использовании служебного произведения указывать свое наименование либо требовать такого указания.

Срок действия личных неимущественных

и исключительных имущественных прав

Не стоит забывать, что срок действия исключительных прав на использование произведения хотя и довольно длителен, но отнюдь не бесконечен, в отличие от личных неимущественных прав, которые охраняются бессрочно:

— авторства,

— права на имя и

— права на защиту репутации автора.

По общему правилу, авторское право действует в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти. После этого произведение переходит в разряд общественного достояния и может свободно использоваться любым лицом без выплаты авторского вознаграждения.

Авторское право на:

— произведение, обнародованное анонимно или под псевдонимом, действует в течение 70 лет после даты его правомерного обнародования;

— на произведение, созданное в соавторстве, — в течение всей жизни и 70 лет после смерти последнего автора, пережившего других соавторов;

— на произведение, впервые выпущенное в свет после смерти автора, — в течение 70 лет после его выпуска.

Судебно-арбитражная практика. Созданное программистом ЗАО «Программные продукты» программное обеспечение изначально было предназначено для внутренних нужд организации. Программист состоял с организацией в трудовых отношениях, и создание данного вида программного обеспечения входило в его служебные обязанности согласно должностной инструкции. С согласия автора программное обеспечение было представлено на региональной конференции, всем участникам которой были предоставлены демонстрационные экземпляры программного обеспечения. Продукт вызвал интерес, и через некоторое время руководство ЗАО «Программные продукты» приняло решение о реализации экземпляров ПО, что принесло организации значительный доход. Требования бывшего работника о прекращении незаконного использования организацией созданного им произведения в связи с тем, что цель создания произведения предусматривала иной способ его использования, суд счел необоснованными.

А что в трудовом договоре?

И еще один момент, на который хотелось бы обратить внимание, — это то, что норма о принадлежности работодателю исключительного права использования служебного произведения носит диспозитивный характер. Договором работодателя с автором может быть предусмотрено иное. Поэтому если при приеме на работу вы пошли навстречу пожеланиям работника и включили в трудовой договор условие, согласно которому исключительные права на все созданные работником служебные произведения, являющиеся объектом авторского права, принадлежат работнику, то ссылаться в дальнейшем на нормы Закона «Об авторском праве», регулирующие порядок использования служебных произведений, будет бесполезно.

Права, принадлежащие автору

служебного произведения

Весьма распространенным заблуждением является представление о том, что автор служебного произведения совершенно бесправен. Тем не менее, личные неимущественные права автора не отделимы от самого человека, творческим трудом которого создан «шедевр», и принадлежат творцу независимо от принадлежности имущественных прав на данное произведение.

К личным неимущественным правам относятся:

— право признаваться автором произведения (право авторства);

— право использовать или разрешать использовать произведение под подлинным именем автора, псевдонимом либо без обозначения имени, то есть анонимно (право на имя);

— право обнародовать или разрешать обнародовать произведение в любой форме (право на обнародование);

— право на защиту произведения, включая его название, от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора (право на защиту репутации автора).

Пример 3. Исключительные права на использование фотоизображения, созданного фотографом рекламного агентства в порядке исполнения своих служебных обязанностей, были переданы рекламным агентством по договору иной организации. Впоследствии данная организация использовала фотоизображение без указания имени автора, что было признано нарушением права автора на имя.

По сравнению с авторами произведений, не являющимися служебными, личные неимущественные права автора служебного произведения ограничены. Автор служебного произведения не имеет права отказаться от ранее принятого решения об обнародовании произведения (право на отзыв) даже при условии возмещения пользователю причиненных таким решением убытков, включая упущенную выгоду.

Оформление отношений с работником — автором

служебного произведения

Основным критерием отнесения произведения к разряду служебных является наличие трудовых отношений между автором произведения и работодателем, то есть отношений, основанных на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по определенной специальности, квалификации или должности), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

Согласно ст. 16 Трудового кодекса РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора. Он заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. На основании трудового договора оформляется приказ о приеме на работу, после чего делается запись в трудовой книжке нового сотрудника.

При наличии у работодателя всех трех вышеозначенных документов (трудового договора, приказа о приеме на работу, трудовой книжки работника с записью о приеме на работу) вопросов о наличии трудовых отношений между работодателем и автором произведения не возникнет. Но что делать, если оформление работника надлежащим образом не было произведено? В этом случае имеет смысл ссылаться на положения ч. 2 ст. 67 ТК РФ, согласно которой трудовой договор, не оформленный надлежащим образом, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. Подтвердить этот факт можно имеющимися письменными доказательствами (например, записью в табеле учета рабочего времени), а также свидетельскими показаниями. Не стоит забывать при этом, что отсутствие надлежащего оформления трудовых отношений с работником является нарушением законодательства о труде и может повлечь за собой ответственность, предусмотренную ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Создание произведения в порядке выполнения служебных обязанностей может быть подтверждено должностной инструкцией. Должностная инструкция работника — автора произведения должна предусматривать в качестве одной из служебных обязанностей работника обязанность по созданию произведений такого рода. Например, в обязанности работника пресс-службы, согласно должностной инструкции, может входить написание текстов рекламных листовок или создание новостных сообщений, публикуемых на сайте организации. И то, и другое — результат творческого труда работника пресс-службы, но их создание входит в его служебные обязанности, а значит, исключительные права на использование данных произведений принадлежат работодателю.

Кроме того, в случае, если заранее известно, что результатом работы сотрудника над проектом должно стать создание объекта авторского права, не лишним будет оформить приказ о возложении на работника обязанностей по созданию конкретного произведения (текста, чертежа, программы для ЭВМ и т.д.), то есть оформить так называемое служебное задание.

Пример 4.

Общество с ограниченной ответственностью «Протектор»

Приказ

1 февраля 2006 г. N 125

г. Москва

О служебном задании

В рамках работы над проектом по созданию сайта ООО «Протектор»

Приказываю:

1.1. Дизайнеру И.И. Иванову разработать дизайн-макет сайта ООО «Протектор».

1.2. Пресс-секретарю С.С. Сидорову разработать тексты, содержащие информацию об услугах ООО «Протектор», предназначенные для размещения на сайте.

1.3. Контроль за исполнением приказа оставляю за собой.

Генеральный директор Петров П.П. Петров

С приказом ознакомлен Иванов И.И. Иванов

С 1 января 2008 года вступила в силу последняя часть ГК РФ, работа над которой продолжалась в течение длительного периода. В связи с ее принятием утратил свою силу Закон РФ от 09.07.1993 г. № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» (далее – Закон об авторском праве), который устанавливал на протяжении практически 15 лет правила использования служебного произведения.

Часть IV ГК РФ включает весь массив ранее действующего законодательства в области интеллектуальной собственности, в том числе нормы, регулирующие авторское право и институт служебного произведения.

Кодификация законодательства в сфере интеллектуальной собст­венности, а также приведение его в соответствие с новыми реалиями экономической и правовой ситуации в стране не могла не повлечь внесения определенных дополнений и изменений. Это касается и института служебного произведения. При этом надо отметить, что изменения правового регулирования служебного произведения направлены в первую очередь на защиту интересов работников, создавших такое произведение. Учитывая это, знание новых положений ГК РФ, а также грамотное их применение на практике становится особенно актуальным для работодателей.

📌 Реклама Отключить

В данной статье мы рассмотрим понятие служебного произведения, приведенное в новой части ГК РФ, его основные признаки, объем прав, принадлежащих работодателю и работнику как автору такого произведения, специфику использования служебного произведения работодателем, а также некоторые особенности оформления трудовых отношений с работниками, являющимися авторами служебных произведений.

Что такое служебное произведение?

Служебным произведением является произведение науки, литературы и искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей. Такое определение дано в пункте 1 статьи 1295 ГК РФ.

Примерный перечень форм, в которых могут быть выражены произведения науки, литературы и искусства, являющиеся объектами авторского права, приводится в пункте 1 статьи 1259 ГК РФ. Так, в качестве служебных произведений могут быть созданы:

📌 Реклама Отключить

  • литературные произведения;
  • драматические и музыкально-драматические произведения, ­сценарные произведения;
  • хореографические произведения и пантомимы;
  • музыкальные произведения с текстом или без текста;
  • аудиовизуальные произведения;
  • произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства и др.

Ранее действовавший Закон об авторском праве содержал несколько иное определение служебного произведения. В частности, таким произведением считалось произведение, созданное в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя.

В сравнении с новым определением фраза «созданное в порядке выполнения служебных обязанностей» заменена на фразу «созданное в пределах трудовых обязанностей», а словосочетание «служебное задание» исключено. Это было сделано для устранения противоречий между трудовым законодательст­вом и законодательством об авторском праве. Так, служебное задание входит в служебные обязанности работника, которые, в свою очередь, ­соответствуют трудовым обязанностям, определяемым трудовым договором.

📌 Реклама Отключить

Из определения служебного произведения следует, что его автором является работник, вложивший свой творческий труд в его создание. Если в создании служебного произведения принимали участие несколько авторов, то имеет место соавторство. При этом лица, оказывающие только техническую (например, подбор материалов, вычерчивание схем, диаграмм, графиков) или организационную поддержку и непосредственно не внесшие творческий вклад в создание произведения, не могут считаться его соавторами.

.Пример 1

В создании дизайн-макета новой линии корпусной мебели участвовали три дизайнера (начальник и два его подчиненных). Организаторские функции, а также общий контроль над проектом осуществлял начальник дизайнерского отдела. В данном случае соавторами дизайн-проекта будут являться только рядовые дизайнеры. Начальник отдела не может рассматриваться в качестве соавтора, так как его творческий труд в создании дизайн-макета отсутствует

Перечислим признаки служебного произведения.

📌 Реклама Отключить

Из смысла определения служебного произведения становится ясно, что основным его признаком является наличие трудовых отношений между работником (автором) и работодателем.

Как известно, трудовые отношения возникают на основании трудового договора, заключаемого в письменной форме между работником и работодателем (статья 16 ТК РФ). После заключения трудового договора издается приказ о приеме на работу и делается запись в трудовой книжке.

Как быть в том случае, когда произведение создано работником, трудовые отношения с которым не были оформлены надлежащим образом? В соответствии с частью 2 статьи 67 ТК РФ трудовой договор, не оформленный надлежащим образом, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. Таким образом, правильное оформление трудовых отношений с работником является принципиально важным для придания в дальнейшем произведению, созданному работником, статуса служебного. Ошибки и неточности при оформлении трудового договора могут привести к тому, что судом договор будет признан не трудовым, а гражданско-правовым (например, договором подряда или договором оказания услуг).

📌 Реклама Отключить

От факта наличия трудовых отношений с работником зависит объем прав работодателя на произведение, созданное работником. Поэтому работодателю важно иметь доказательства того, что такие трудовые отношения действительно существуют. Главным доказательством, безусловно, является трудовой договор, предусматривающий выполнение конкретной трудовой функции, в то время как гражданско-правовые договоры могут предусматривать достижение конкретного результата, в том числе и творческого. При возникновении споров о разграничении договоров значение имеют также следующие обстоятельства: был ли автор произведения включен в трудовой коллектив, подчинялся ли правилам внутреннего трудового распорядка, какие трудовые права и льготы за ним закреплены, получал ли ежемесячное вознаграждение за выполняемую работу. В связи с этим становится важным и правильное оформление иной документации. Отсутствие письменного трудового договора – прекрасный способ для работника оспорить факт наличия трудовых отношений и, соответственно, прав работодателя на созданное им произведение. Даже в случае решения суда в пользу работодателя это потраченные время, силы и нервы.

📌 Реклама Отключить

Судебно-арбитражная практика

Организация А заключила с фирмой Б договор подряда на выполнение инженерно-геологических изысканий. В ходе работы фирма Б подготовила различные отчеты об инженерно-геологических изысканиях. Организация А передала эти отчеты своим покупателям, но не указала в них как автора фирму Б. В свою очередь фирма Б, полагая что эти материалы являются служебным произведением и ее исключительное право на использование произведения нарушено, подала судебный иск. Судьи указали на следующее. Согласно статье 4 Закона от 09.07.1993 г. № 5351-1 (на сегодняшний день утратившего силу – прим. ред.) автором является физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение. Авторское право на произведение, созданное в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя (служебное произведение), принадлежит автору служебного произведения (пункт 1 статьи 14 Закона). Исключительные права на использование служебного произведения принадлежат лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях (работодателю), если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное (пункт 2 статьи 14 Закона). Работодатель вправе при любом использовании служебного произведения указывать свое наименование либо требовать такого указания (пункт 3 статьи 14 Закона).

Таким образом, судьи попросили фирму Б предоставить документы (трудовые договоры, должностные инструкции, авторские договоры), свидетельст­вующие о наличии трудовых отношений между фирмой и физическими лицами, которые создали произведение. Поскольку такие доказательства фирма Б не смогла представить, суд обоснованно отказал в иске, сделав вывод, что предмет спора не является служебным произведением. При этом договоры между организацией А и фирмой Б суд оценил как договоры подряда ­на выполнение проектных и изыскательных работ.

Итак, допустим, трудовой договор заключен и работник создал нечто ценное. Для того чтобы созданное произведение приобрело статус служебного, данное произведение должно быть создано в пределах трудовых обязанностей работника.

📌 Реклама Отключить

Подтверждением этого факта могут выступать такие документы, как трудовой договор (где прописаны основные обязанности работника), должностная инструкция, иные документы (приказы, распоряжения, служебные задания, служебные записки и пр.), а также включение произведений в план (если создание произведения предусматривалось утвержденным планом работы на месяц или было зачтено в выполнение данного плана).

Обратите внимание: даже если произведение создано штатным работником на рабочем месте в рабочее время и с использованием материалов работодателя, но его создание никак не связано с трудовыми обязанностями работника, оно не может считаться служебным. Данное обстоятельство подтверждается в постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 18.04.1986 г. № 8 «О применении судами законодательства при рассмотрении споров, вытекающих из авторских правоотношений». В частности, в нем отмечается, что факт использования автором для создания произведения материалов организации, с которой он находится в трудовых отношениях, не может служить основанием для признания работы, выполненной ­автором, плановой.

📌 Реклама Отключить

Пример 2

Технический работник компании, осуществляющей транспортные перевозки, в рабочее время с использованием канцелярских принадлежностей работодателя написал сценарий фильма. Указанный сценарий не является служебным произведением, поскольку его написание никак не относится ­к трудовым обязанностям работника.

В подобных случаях работодатель может привлечь работника к дисциплинарной ответственности за ненадлежащее исполнение служебных обязанностей или к материальной ответственности в размере стоимости израсходованных не по назначению материалов.

Еще один момент: служебное произведение должно быть создано ­в рабочее время.

Однако нередки случаи, когда работник по собственной инициативе (а не по приказу начальства) остается на рабочем месте после окончания рабочего дня для «творчества». В этом случае произведение, созданное за пределами рабочего времени, также является служебным при условии, что его создание входит в трудовые обязанности работника.

📌 Реклама Отключить

Права работодателя и работника – автора служебного произведения

Работнику как автору служебного произведения принадлежат ­следующие личные неимущественные права:

  • – право авторства (то есть право признаваться автором произведения);
  • – право автора на имя (предполагает, что автор может выбрать способ указания своего имени: истинное имя, псевдоним, анонимно);
  • – права на неприкосновенность произведения (без согласия автора не допускается внесение в произведение изменений, сокращений и дополнений, снабжение произведения при его использовании иллюстрациями, предисловием, комментариями или какими бы то ни было пояснениями);
  • – право на обнародование произведения (право осуществлять действия или давать согласие на осуществление действия, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения путем опубликования, публичного показа, публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю либо любым другим способом).

Личные неимущественные права принадлежат автору независимо от имущественных прав (например, права собственности) и сохраняются за ним в случае передачи исключительных прав на использование ­произведения третьим лицам.

📌 Реклама Отключить

Возникает вопрос: а не сможет ли работник в спорной ситуации злоупотребить своими правами, например, запретив работодателю обнародовать служебное произведение? Нет, поскольку создание конкретного произведения входит в трудовые обязанности работника и имеет определенные цели (в том числе передача третьим лицам и обнародование). В связи с этим отказ автора в обнародовании произведения может быть расценен как нарушение его трудовых обязанностей.

Справка

В Гражданском кодексе РФ не содержится четкого определения личных неимущественных прав. Итак, личные неимущественные права (personal unproperty rights) – в гражданском праве РФ – вид нематериальных благ. К личным неимущественным правам относятся субъективные права на блага, не имеющие непосредственного имущественного содержания, например, права на жизнь и здоровье, достоинство личности, личную неприкосновенность, честь и доброе имя, деловую репутацию, неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, свободу передвижения, свободный выбор места пребывания и места жительства, имя, право авторства и другие. Нематериальные блага принадлежат гражданину от рождения или в силу закона, они неотчуждаемы ­и непередаваемы иным ­способом (статья 150 ГК РФ).Помимо личных неимущественных прав работнику принадлежит право на вознаграждение за использование служебного произведения. Согласно статье 1295 ГК РФ размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между работником и работодателем, а в случае спора – судом.

Единой точки зрения относительно формы выплаты вознаграждения работнику (автору служебного произведения) нет. Некоторые специалисты по авторскому праву считают, что достаточным является выплата заработной платы в обычном размере и нет необходимости в выплате дополнительного вознаграждения. По мнению других, возможна выплата гонорара в твердой сумме или в виде роялти. Поскольку точные критерии для определения размера и порядка выплаты вознаграждения работнику отсутствуют, данный вопрос остается на усмотрение работодателя.

📌 Реклама Отключить

Работодателю принадлежит исключительное право на произведение (имущественное право). При этом трудовым или иным договором между работодателем и автором может быть предусмотрено иное.

Таким образом, в отношении служебного произведения правообладателем является работодатель. Исключительное (имущественное) право на служебное произведение означает, что работодатель вправе:

  • использовать произведение по своему усмотрению, разрешать или запрещать другим лицам его использование. А именно: воспроизводить произведение, распространять (в том числе путем продажи), публично показывать, импортировать, сдавать в прокат и др. При этом использование произведения без согласия правообладателя (работодателя) является незаконным и влечет привлечение ­к ответственности, установленной действующим законодательством;
  • распоряжаться своим исключительным правом (передавать это право путем заключения договора об отчуждении исключительного права или предоставлять другому лицу право использования произведения на основе лицензионного договора).

С 1 января 2008 года вместо такого авторского договора о передаче прав на служебное произведение появились два новых вида договоров: об отчуждении исключительного права на служебное произведение и лицензионный договор. Согласно статье 1285 ГК РФ договором об отчуждении исключительного права на произведение признается договор, по которому автор или иной правообладатель (работодатель) передает (обязуется передать) принадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объеме приобретателю такого права. 📌 Реклама Отключить

По лицензионному договору одна сторона – автор или иной правообладатель (лицензиар) – предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах. Об этом говорится в статье 1286 ГК РФ.

При использовании служебного произведения работодатель может указывать свое имя или наименование либо требовать такого указания (абзац 2 пункта 3 статьи 1295 ГК РФ).

Необходимо отметить, что в отношении наделения работника и работодателя определенным объемом прав положения новой части ГК РФ в целом соответствуют ранее действовавшему Закону об авторском праве. Большей частью данные изменения касаются, безусловно, юридической службы компании. Работникам кадровой службы необходимо помнить о том, что в отличие от Закона об авторском праве положения части IV ГК РФ пред­усматривают возможность перехода исключительного права на служебное произведение от работодателя к работнику как его автору. Рассмотрим подробнее случаи такого перехода.

📌 Реклама Отключить

Переход исключительного права на служебное произведение работнику

С 1 января 2008 года порядок использования служебного произведения работодателем подвергся существенным изменениям.

До принятия Закона об авторском праве вопросы использования служебного произведения регулировались Основами гражданского законодательства 1991 года, в соответствии с которыми право работодателя по использованию служебного произведения было ограничено. В частности, работодатель мог использовать служебное произведение только в тех целях и тем способом, для которых оно создавалось. При этом право на такое использование сохранялось лишь в течение трех лет с момента создания служебного произведения. После вступления в силу Закона об авторском праве с работодателя были сняты все ограничения по срокам и целям использования служебного произведения. То есть все служебные произведения, созданные работниками, принадлежали работодателю независимо от того, каким образом он будет их использовать, начнет ли вообще когда-либо использовать или «положит на дальнюю полку».

📌 Реклама Отключить

Пример 3

Художник в рамках служебного задания создал несколько эскизов концерт­ных костюмов. Для дальнейшей разработки и воплощения в жизнь был выбран только один. Несмотря на то что два остальных эскиза не были использованы, исключительное право на них принадлежало работодателю.

В части IV ГК РФ данный вопрос решается уже в интересах работника, а не работодателя. Так, согласно абзацу 2 пункта 2 статьи 1295 ГК РФ исключительное право на произведение будет принадлежать не работодателю, а автору (то есть работнику), если работодатель в течение трех лет со дня, когда произведение было предоставлено в его распоряжение:

  • не начнет использование этого произведения,
  • не передаст исключительное право на него другому лицу,
  • не сообщит автору о сохранении произведения в тайне. Необходимо отметить, что порядок сообщения работнику указанных сведений в законе не прописан. По мнению автора, подобное сообщение желательно оформить в письменном виде (например, в виде приказа) с целью наличия доказательств о том, что работнику было сообщено об оставлении произведения в тайне. Образец такого приказа ­приведен в Примере 4.

Пример 4 📌 Реклама Отключить

При этом за работником (автором) остается право на вознаграждение независимо от того, какое решение в отношении служебного произведения примет работодатель (начнет использование произведения, передаст ­исключительное право на него другому лицу или оставит произведение в тайне).

Пример 5

Вернемся к условию Примера 3. Как мы говорили, работодатель использовал только один из созданных художником эскизов. Следовательно, через три года исключительное право на остальные эскизы перейдет к художнику, являющемуся их автором. Если, конечно, за это время работодатель не передаст исключительное право на них другому лицу или не сообщит работнику о том, что эскизы будут сохранены в тайне. Таким образом, художник сможет ­использовать эскизы по своему усмотрению (например, продать).

Допустим, трехлетний срок прошел. Означает ли это, что работодатель потерял абсолютно все права на служебное произведение? Нет. Пункт 3 статьи 1295 ГК РФ предусматривает, что после истечения срока, предусмотренного для использования служебного произведения, работодатель вправе: 📌 Реклама Отключить

  • использовать такое произведение способами, обусловленными целью служебного задания, и в вытекающих из задания пределах;
  • обнародовать такое произведение (если договором между ним ­и работником не предусмотрено иное).

Пример 6

Компания вправе использовать эскизы художника для создания концертных костюмов. Однако для издания их в каталоге необходимо будет получить разрешение автора. Это разрешение не потребуется, если в служебном задании не было отмечено, что целью создания эскизов концертных костюмов является, в том числе, включение их в художественный каталог.

Работник как автор вправе использовать служебное произведение способами, не обусловленными целью служебного задания, и способами, обусловленными целью задания, но выходящими за его пределы ­(см. Пример 7). 📌 Реклама Отключить Пример 7

Художник в порядке выполнения служебного задания создал эскизы концертных костюмов именно для включения их в художественный каталог. Исключительное (имущественное) право на эскизы принадлежало работодателю, а за художником остались личные неимущественные права и право на вознаграждение. По прошествии трех лет работодатель не использовал эти эскизы. Кроме того, работодатель не передал исключительное право на них другому лицу и не сообщил художнику о сохранении эскизов в тайне. Следовательно, исключительное (имущественное) право на эскизы в полной мере перешло к их автору. Работодатель же теперь может обнародовать эскизы и использовать их только способами, обусловленными целью служебного задания (опубликовать в каталоге). Художник как автор эскизов и правообладатель не ограничен пределами служебного задания и вправе передать право на эскизы другому лицу, опубликовать их в другом каталоге, в общем, использовать по своему усмотрению.

Может возникнуть вопрос: как быть работодателю, когда нет оформленного служебного задания, а трехлетний срок «владения» произведением истек. Каким образом в данном случае работодатель вправе использовать произведение? В этой ситуации в целях подстраховки можно порекомендовать оформлять служебные задания для особо ценных произведений либо не забывать сообщать работнику о сохранении произведения в тайне для того, чтобы «не потерять» исключительное право на произведение. 📌 Реклама Отключить

Особенности оформления трудовых отношений с работником – автором служебного произведения

Как было отмечено, одним из критериев отнесения к служебным произведения, созданного работником, является наличие трудовых отношений, подтвержденных трудовым договором. Следовательно, в целях недопущения споров необходимо оформлять трудовые отношения с работниками, которые являются авторами ценных для работодателя произведений, в строгом соответствии с ТК РФ. То есть при приеме на работу необходимо заключать с работниками трудовые договоры, содержащие их трудовую функцию, и стараться детализировать обязанности работника для недопущения споров о наличии трудовых отношений и создания произведений в пределах выполнения трудовых обязанностей.

Второй критерий – создание произведения в пределах трудовых обязанностей. Для того чтобы работник не смог утверждать, что создание произведения выходило за рамки его трудовых обязанностей, следует обратить внимание на соответствие работ, выполняемых работником, его трудовой функции, прописанной в трудовом договоре. Подтвердить права работодателя на произведение кроме трудового договора могут должностная инструкция, приказы (см. Пример 8) и распоряжения по организации, служебное задание, служебная записка.

📌 Реклама Отключить

Пример 8

Желательно в трудовом договоре или должностной инструкции указывать трудовые обязанности работника достаточно точно, поскольку при возникновении спора именно работодатель должен будет доказывать, что произведение является служебным.

Пример 9

Петрова А.А. – автор поздравительных текстов открыток ООО «Празд­ник каждый день». Однако в штатном расписании она была записана в качестве менеджера. Официально в ее должностные обязанности не входило составление поздравительных текстов для открыток. В дальнейшем, при переходе на работу в конкурирующую фирму, Петрова А.А. потребовала изъять все созданные ею тексты из работы, поскольку они не являются служебными произведениями и исключительное право на них принадлежит ей, а не ООО «Праздник каждый день». Это требование правомерно, поэтому работодатель должен удовлетворить его.

Как было отмечено, договором между работником и работодателем определяются размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты. Что интересно, вид договора о выплате работнику вознаграждения (трудовой или гражданско-правовой) в ГК РФ не указан. Для решения данного вопроса необходимо руководствоваться пунктом 26 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19.06.2006 г. № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах». В нем отмечается, что такой договор носит гражданско-правовой характер и на него распространяются общие правила о заключении договоров. 📌 Реклама Отключить

Однако условие о выплате вознаграждения может быть внесено и в трудовой договор, который в этом случае превратится в полиотраслевой ­смешанный договор. Поясним, что это значит.

За выполнение своей трудовой функции, определенной трудовым договором, работник получает заработную плату независимо от того, создал он за определенный период времени какое-либо произведение, охраняемое авторским правом, или нет. При включении в трудовой договор гражданско-правового условия о дополнительном вознаграждении за создание работником и использование работодателем служебного произведения выплата такого вознаграждения осуществляется только при достижении работником конкретного результата, то есть создания служебного произведения. Нет произведения – не будет и дополнительного вознаграждения. Отсутствие созданного служебного произведения лишает работника права требовать выплаты вознаграждения, несмотря на то, что соответствующее условие записано именно в тексте трудового договора.

📌 Реклама Отключить

В пункте 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» отмечается, что условия, носящие гражданско-правовой характер, несмотря на то что они включены в содержание трудового договора, являются гражданско-правовыми обязательствами работодателя. Соответственно, при возникновении спора о неисполнении или ненадлежащем исполнении условия о выплате вознаграждения необходимо руководствоваться положениями ГК РФ. Возникший спор рассматривается в суде по правилам, предписанным ГПК РФ.

Еще раз отметим, что нет единой точки зрения среди ученых и практических специалистов относительного того, необходимо ли включать подобное условие в трудовой договор или достаточно выплаты заработной платы такому работнику. Вопрос о его включении остается на усмотрение работодателя.

📌 Реклама Отключить

Каких-либо специальных оговорок в трудовом договоре о том, что правообладателем произведений, созданных работником, является работодатель, делать не нужно. Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю в силу закона. Однако статья 1295 ГК РФ предусматривает, что исключительное право принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором не предусмотрено иное. Таким образом, работодатель и работник вправе предусмотреть иное распределение прав на служебное произведение. Оформить такое перераспределение можно следующими способами:

включить соответствующие положения в трудовой договор (который в таком случае также будет представлять уже полиотраслевой смешанный договор). В частности, в пункте 1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» отмечается возможность сочетания условий трудового и гражданско-правового договора в тексте одного документа. Примерами подобных условий также могут быть условия о предоставлении жилых помещений (дарение квартир для топ-менеджеров, предоставление бонусов, отличных от выплаты заработной платы или премии, и пр.);

📌 Реклама Отключить Пример 10

Приведем выдержку из трудового договора с художником-модельером, содержащую условие о принадлежности исключительных прав на служебное произведение:

«4. Особые условия:

4.1. Исключительное (имущественное) право на эскизы моделей женской одежды летних коллекций в соответствии с пунктом 2 статьи 1295 ­Гражданского кодекса Российской Федерации принадлежит автору».

заключить отдельный гражданско-правовой договор. Еще раз отметим, что если раньше с работником можно было заключить авторский договор, то с 1 января 2008 года можно оформить либо договор об отчуждении исключительного права на произведение (статья 1285 ГК РФ), либо лицензионный договор (статья 1286 ГК РФ). Учитывая, что в данном случае речь идет о гражданско-правовом договоре, а не о трудовом и даже не о смешанном договоре, разумным будет привлечение юридической службы компании. Новое законодательство об авторском праве направлено прежде всего на защиту прав авторов, в том числе авторов служебных произведений. Однако знания особенностей использования произведений, имеющих статус служебных, позволят не допустить ущемления интересов работодателя. Важным моментом является правильное оформление документов, прописывающих трудовые обязанности работника по созданию ценных произведений. Неточности и небрежности, допущенные при ­их оформлении, могут иметь негативные последствия для работодателя.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *