Ответственность за рекламу

Как регулируется реклама в интернете узнаете из этой статьи

Интернет-реклама регулируется Федеральным Законом «О рекламе» № 38-ФЗ от 13 марта 2006 года. Виртуальная реклама почти ничем не отличается от рекламы на радио, телевидении, в печатных изданиях и на наружных носителях, поэтому и регламентируется она теми же нормами, что и любые другие виды рекламы.

Общие требования к рекламе, независимо от средств ее размещения, упоминаются в пятой статье Закона. В частности, реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

  • в рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений;
  • в рекламе не могут демонстрироваться процессы курения и потребления алкогольной продукции, а также пива и напитков, изготавливаемых на его основе;
  • не могут использоваться иностранные слова и выражения, которые могут привести к искажению смысла информации;
  • не должны применяться образы медицинских и фармацевтических работников, за исключением такого использования в рекламе медицинских услуг, средств личной гигиены;
  • запрещено указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники;
  • и так далее…

Единственным отличием интернет-рекламы является то, что в рекламе должны быть указаны сведения о продавце таких товаров: наименование, место нахождения и государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица; фамилия, имя, отчество, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (8 статья Закона «О рекламе»).

В зависимости от мест размещения, Закон подразделяет рекламу в телепрограммах и телепередачах, в радиопрограммах и радиопередачах, в периодических печатных изданиях; рекламу распространяемую при кино- и видеообслуживании; рекламу, распространяемую по сетям электросвязи; наружную рекламу и установку рекламных конструкций; рекламу на транспортных средствах и с их использованием. Интернет-реклама в данном случае специально не выделена, однако это не означает, что закон о рекламе на нее не распространяется.

Обратиться в суд с заявлением о нарушении закона о рекламе может любой гражданин или юридическое лицо, поэтому ни один рекламодатель не может быть уверен в том, что кто-либо не заинтересуется его рекламой в интернете и не посчитает ее недобросовестной.

К примеру, не так давно в адрес Московского УФАС России обратился гражданин с заявлением о размещении ненадлежащей рекламы в интернете. По мнению заявителя, на одном из сайтов предоставлялась недостоверная информация о жилом комплексе «Обыкновенное Чудо». Дело поступило на рассмотрение в Московский городской суд, однако, к счастью рекламодателя, суд признал, что ответчик правдиво рекламировал жилой комплекс.

При этом, никто не может гарантировать, что суд вынесет такое же решение в отношении всех рекламодателей, размещающих рекламу в сети.

В том случае, если рекламодатель, рекламопроизводитель или рекламораспространитель нарушит требования российского законодательства, он будет нести ответственность, предусмотренную 38 статьей Закона «О рекламе» и 14.3. статьей Кодекса об административных правонарушениях.

В соответствии с 38 статьей Закона, нарушение физическими или юридическими лицами законодательства о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с гражданским законодательством. Лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд, в том числе с исками о возмещении убытков.

В случае установления антимонопольным органом факта распространения недостоверной рекламы и выдачи соответствующего предписания антимонопольный орган вправе обратиться в установленном порядке в суд или арбитражный суд с иском к рекламодателю о публичном опровержении недостоверной рекламы за счет рекламодателя.

Также, в соответствии со статьей 14.3. Кодекса об административных правонарушениях, нарушение законодательства о рекламе, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц — от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц — от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Реклама в интернете становится все популярней, а рекламодатели все активнее осваивают новую для себя сферу. До недавнего времени, было достаточно мало дел о недобросовестной интернет-рекламе. Однако, со временем, суды все чаще сталкиваются с подобными вопросами, и все чаще штрафуют лиц, распространяющих ненадлежащую рекламу в сети.

При этом, надо сказать, что доказать наличие определенной информации на сайте пока еще достаточно проблематично. Для этого истец должен заверить снимки сайта у нотариуса, а данная услуга предоставляется даже не во всех городах. Еще одной проблемой истца может быть то, что владелец сайта не всегда известен. К примеру, сайт может быть зарегистрирован на подставное лицо, либо доменная зона будет принадлежать иному государству, и тогда вопрос о месте рассмотрения дела может зайти в тупик.

Однако, нельзя не заметить то, что законодательство и судебная практика не стоит на месте, а значит, в ближайшем будущем интернет-рекламе будет уделяться все больше внимания со стороны наших законодателей, а также правоохранительных и надзорных органов. Все чаще дела о недобросовестной рекламе будут рассматриваться в суде, а значит рекламодателям стоит более ответственно относиться к распространяемым ими сведениям.

5 сентября 2019 года Арбитражный суд г. Москвы отказал Илье Варламову в признании недействительными решения и предписания ФАС России, вынесенных в отношении видео на youtube-канале блогера.

Таким образом, суд подтвердил позицию надзорного органа о том, что распространение рекламы алкогольной продукции блогерами запрещено.

Эта практика повлияет на рынок рекламы в Интернете: многие компании используют услуги инфлюэнсеров для продвижения своей продукции.

Что произошло?

Весной этого года ФАС России обратила внимание на ролик Ильи Варламова «Нетуристический Каир: мусор, кладбище и свиньи», опубликованный на Youtube в декабре 2018 года.

Ролик, по мнению регулятора, содержал в себе отрывок с рекламой алкоголя.

Что было признано рекламой?

Видеообзор Каира прерывался фрагментом, в котором Варламов сидел за столом с бутылкой рекламируемого виски и рассказывал о своей симпатии к Амстердаму. Затем он включал ролик, в котором содержался отзыв о городе с негативной окраской.

После этого блогер заявлял, что два противоположных мнения лучше, чем одно, потому что «<…> так у людей появляется возможность оценить мир с разных сторон и получить наиболее объективную картину. В этом смысле дважды лучше».

В заключение Илья Варламов обращал внимание аудитории на то, что виски, стоящий на его столе, «<…> выдерживают в бочках дважды, чтобы его вкус стал мягче и богаче». Фрагмент заканчивался призывом к аудитории оценить напиток.

Примечательно, что видеоролик отмечен тегами «#спонсорскийролик» и «#дваждылучше». Тем не менее, из актов ФАС России не усматривается, что регулятор обратил на это обстоятельство внимание.

К каким выводам пришла ФАС России?

В ходе рассмотрения дела ФАС России пришла к выводу, что информация о виски в ролике Варламова отвечает всем признакам рекламы, указанным в ст. 3 Федерального закона «О рекламе»:

1) адресована неопределенному кругу лиц;

2) направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;

3) может распространяться любом способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Таким образом, регулятор пришел к выводу, что блогером нарушается запрет п. 8 ч. 2 ст. 21 Федерального закона «О рекламе»: реклама алкогольной продукции не должна размещаться в Интернете.

По итогам рассмотрения дела ФАС России вынесла предписание прекратить распространение рекламы алкогольной продукции и передала материалы для возбуждения дела об административном правонарушении.

По данным СМИ, Илья Варламов был привлечен к административной ответственности в форме штрафа в размере 2 тыс. рублей.

Как было отмечено выше, Арбитражный суд г. Москвы поддержал позицию ФАС России.

В каком статусе блогер может быть привлечен в качестве нарушителя рекламного законодательства?

В соответствии со ст. 14.3 Кодекса об административных нарушениях Российской Федерации нарушителем законодательства о рекламе могут являться:

  1. рекламоизготовитель — лицо, полностью или частично осуществляющее приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму;
  1. рекламораспространитель — лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств;
  1. рекламодатель — изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и/или содержание рекламы лицо.

Блогер потенциально может рассматриваться как автор ролика, т. е. в качестве рекламоизготовителя (того, кто осуществляет приведение рекламы в готовую форму посредством создания контента).

Кроме того, если youtube-канал, на котором размещен контент, принадлежит блогеру, он также может рассматриваться как рекламораспространитель. Этот вывод следует из актов суда и ФАС России.

В каком статусе Варламов был признан нарушителем?

ФАС России признала, что блогер являлся рекламораспространителем.

На youtube-канале с роликом во вкладке «О канале» была размещена ссылка «Мой блог». Надзорный орган пришел к выводу, что владельцу youtube-канала также принадлежит блог, размещенный по адресу-ссылке.

Установив доменное имя, на котором размещен блог, ФАС России запросила информацию у регистратора доменных имен и выявил, что администратором домена второго уровня varlamov.ru является Илья Варламов.

Какие последствия для рекламы в Интернете будет иметь позиция ФАС России по делу Варламова?

В первую очередь, становится очевидным, что блогерам запрещено продвигать товары и услуги, реклама которых в Интернете по общему правилу не допускается.

К таким товарам и услугам в том числе относятся:

  • алкоголь;
  • табак, табачная продукция, табачные изделия и курительные принадлежности, в том числе трубки, кальяны, сигаретная бумага и зажигалки;
  • азартные игры.

Также не допускается реклама:

  • товарного знака/знака обслуживания, под которым производится продукция, если его продвижение через Интернет запрещено;
  • изготовителя или продавца такой продукции, если его продвижение через Интернет запрещено.

Кроме того, к контенту блогеров могут применяться иные требования законодательства о рекламе.

Например, реклама отдельных видов продукции/услуг должна содержать обязательную для раскрытия информацию, а некоторые заявления в рекламе такой продукции не допускаются.

Помимо этого, реклама, публикуемая блогерами, должна соответствовать общим требованиям закона: должна быть достоверной и добросовестной.

Как на практике закон о рекламе будет применяться к контенту блогеров ― покажет время.

Могла ли быть привлечена к ответственности компания, алкоголь которой рекламировался?

Поскольку к ответственности за нарушение рекламного законодательства может быть привлечен рекламодатель, компания, продукция которой рекламировалась, могла рассматриваться в качестве таковой.

Тем не менее, рекламодатель не отвечает за нарушение запрета о распространении рекламы алкоголя в сети Интернет (если он при этом не является рекламораспространителем).

Тем не менее, рекламодатель отвечает за содержание рекламы алкоголя: она должна соответствовать требованиям ст. 21 Федерального закона «О рекламе», в том числе сопровождаться предупреждением о вреде чрезмерного потребления алкоголя.

При этом сумма штрафа для компании будет значительно выше: от 100 до 500 тыс. рублей.

Это подтверждается недавним пресс-релизом, опубликованным на сайте ФАС России в отношении контента на youtube-канале «Редакция».

По мнению ФАС России, ролик содержит рекламу известного магазина алкогольной продукции. Дело находится на стадии рассмотрения антимонопольным органом.

Московское УФАС России направило запросы о предоставлении информации «в группу компаний», которой принадлежит сеть магазинов (потенциальный рекламодатель), канал «Редакция» и рекламное агентство (контакт агентства с пометкой «по вопросам рекламы» был указан в описании youtube-канала «Редакция»).

Возможный рекламодатель в ответе на запрос заявил, что компания не заключала никаких договоров на распространение спорной рекламы с блогером Алексеем Пивоваровым, контент которого и выходит на канале «Редакция».

Возможно, что решение ФАС России по этому делу будет содержать выводы, которые будут использоваться в дальнейшем для определения условий привлечения к ответственности компании-рекламодателя.

С учетом изложенного какие шаги могут предпринять рекламодатели?

Мы рекомендуем следить за практикой ФАС России, чтобы понимать, какие требования предъявляются регулятором к рекламе блогеров.

Тем не менее, уже сейчас некоторые изменения могут быть внесены в договоры с блогерами и рекламными агентствами, которые привлекают блогеров для продвижения. Так, стоит предусмотреть обязанность блогеров/рекламных агентств предварительно согласовывать рекламный контент с заказчиком перед публикацией.

Какие вопросы в рамках привлечения блогеров к ответственности за рекламу остались без ответа?

ФАС России только предстоит найти подходы к решению следующих вопросов:

  1. Учитывая то, что контент, размещенный один раз, становится доступен в Интернете до тех пор, пока он не будет удален, можно ли считать, что виновного можно привлечь к ответственности за все время, в течение которого контент был доступен? Акты надзорного органа по делу Ильи Варламова прямо не содержат позиции по данному вопросу: в них только отмечается, что ролик распространялся в декабре 2018 года (видео опубликовано 21 декабря и доступно для просмотра с рекламной вставкой в сентябре 2019 года).
  1. Можно ли признать рекламораспространителем лицо, которое репостит соответствующий контент или осуществляет его показ на своем сайте посредством технологии эмбеддинга/фрейминга?
  1. Каковы критерии разграничения между «скрытой рекламой» блогеров и упоминанием о товаре, средствах его индивидуализации, изготовителе или о продавце товара, которые органично интегрированы в контент и сами по себе не являются сведениями рекламного характера?

Алексей Зайцев, юрист Deloitte Legal

Государственный орган, осуществляющий надзор в сфере соблюдения рекламного законодательства

П. 3 ч. 2 ст. 5 Федерального закона «О рекламе»

Это относится в том числе к рекламе финансовых услуг и деятельности (ст. 28 Федерального закона «О рекламе»), рекламе лекарственных средств, медицинских изделий и медицинских услуг (ст. 24 Федерального закона «О рекламе»)

Ст. 5 Федерального закона «О рекламе»

Ч. 6 ст. 38 Федерального закона «О рекламе»

При этом такому предупреждению должно быть отведено не менее чем 10% рекламной площади (пространства). В соответствии с позицией ФАС России данное требование применяется к любым способам распространения рекламы любой алкогольной продукции (письмо ФАС России от 20 февраля 2015 года № АК/7749/15 «О рекламе алкогольной продукции»).

Ч. 1 ст. 14.3 Кодекса об административных правонарушениях РФ

Ч. 9 ст. 5 Федерального закона «О рекламе»

П. 9 ч. 2 ст. 2 Федерального закона «О рекламе»

***

Обращаем внимание, что настоящая публикация содержит исключительно информацию общего характера. Ни компания «Делойт Туш Томацу Лимитед», ни входящие в нее юридические лица, ни их аффилированные лица не предоставляют посредством данного сообщения каких-либо консультаций или услуг профессионального характера. Прежде чем принять какое-либо решение или предпринять какие-либо действия, которые могут отразиться на вашем финансовом положении или состоянии дел, проконсультируйтесь с квалифицированным специалистом. Ни одно из юридических лиц, входящих в международную сеть «Делойт», не несет ответственности за какие-либо убытки, понесенные любым лицом, использующим настоящую публикацию.

Новая редакция Ст. 14.3 КоАП РФ

1. Нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 — 6 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, —

влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц — от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц — от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

2. Нарушение порядка прерывания рекламой теле- или радиопрограммы, теле- или радиопередачи либо совмещения рекламы с телепрограммой, превышение допустимого законодательством о рекламе объема рекламы в теле- или радиопрограммах, а равно распространение рекламы в теле- или радиопрограммах в дни траура, объявленные в Российской Федерации, —

влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц — от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

3. Превышение допустимого законодательством о рекламе объема рекламы, распространяемой в периодических печатных изданиях, —

влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от четырех тысяч до семи тысяч рублей; на юридических лиц — от сорока тысяч до ста тысяч рублей.

4. Прерывание рекламой при кино- и видеообслуживании демонстрации фильма, а также совмещение рекламы с демонстрацией фильма, религиозной телепередачи, телепередачи продолжительностью менее чем пятнадцать минут, трансляцией агитационных материалов, распространяемых в телепрограммах и телепередачах в соответствии с законодательством о выборах и референдумах, способом «бегущей строки» или иным способом ее наложения на кадр демонстрируемого фильма либо телепрограммы или телепередачи —

влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц — от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

5. Нарушение установленных законодательством о рекламе требований к рекламе лекарственных средств, медицинских изделий и медицинских услуг, в том числе методов лечения, а также биологически активных добавок —

влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц — от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц — от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

6. Распространение кредитной организацией рекламы услуг, связанных с предоставлением кредита или займа, пользованием им и погашением кредита или займа, содержащей хотя бы одно условие, влияющее на его стоимость, без указания всех остальных условий, определяющих полную стоимость кредита (займа) для заемщика и влияющих на нее, —

влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц — от трехсот тысяч до восьмисот тысяч рублей.

Комментарий к Статье 14.3 КоАП РФ

1. Объект правонарушения — общественные отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы.

Отношения в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории РФ, урегулированы Федеральным законом от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ «О рекламе» (далее — Закон).

Согласно ст. 3 Закона реклама — это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

2. Объективная сторона данного правонарушения состоит в действиях, нарушающих законодательство о рекламе.

Реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

Недобросовестной признается реклама, которая:

1) содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;

2) порочит честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента;

3) представляет собой рекламу товара, реклама которого запрещена данным способом, в данное время или в данном месте, если она осуществляется под видом рекламы другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождествен или сходен до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания товара, в отношении рекламы которого установлены соответствующие требования и ограничения, а также под видом рекламы изготовителя или продавца такого товара;

4) является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством.

Недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения:

1) о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;

2) о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара;

3) об ассортименте и о комплектации товаров, а также о возможности их приобретения в определенном месте или в течение определенного срока;

4) о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара;

5) об условиях доставки, обмена, ремонта и обслуживания товара;

6) о гарантийных обязательствах изготовителя или продавца товара;

7) об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товара;

8) о правах на использование официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов) и символов международных организаций;

9) об официальном или общественном признании, о получении медалей, призов, дипломов или иных наград;

10) о рекомендациях физических или юридических лиц относительно объекта рекламирования либо о его одобрении физическими или юридическими лицами;

11) о результатах исследований и испытаний;

12) о предоставлении дополнительных прав или преимуществ приобретателю рекламируемого товара;

13) о фактическом размере спроса на рекламируемый или иной товар;

14) об объеме производства или продажи рекламируемого или иного товара;

15) о правилах и сроках проведения стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, в том числе о сроках окончания приема заявок на участие в нем, количестве призов или выигрышей по его результатам, сроках, месте и порядке их получения, а также об источнике информации о таком мероприятии;

16) о правилах и сроках проведения основанных на риске игр, пари, в том числе о количестве призов или выигрышей по результатам проведения основанных на риске игр, пари, сроках, месте и порядке получения призов или выигрышей по результатам проведения основанных на риске игр, пари, об их организаторе, а также об источнике информации об основанных на риске играх, пари;

17) об источнике информации, подлежащей раскрытию в соответствии с федеральными законами;

18) о месте, в котором до заключения договора об оказании услуг заинтересованные лица могут ознакомиться с информацией, которая должна быть предоставлена таким лицам в соответствии с федеральными законами или иными нормативными правовыми актами РФ;

19) о лице, обязавшемся по ценной бумаге;

20) об изготовителе или о продавце рекламируемого товара.

Реклама не должна:

1) побуждать к совершению противоправных действий;

2) призывать к насилию и жестокости;

3) иметь сходство с дорожными знаками или иным образом угрожать безопасности движения автомобильного, железнодорожного, водного, воздушного транспорта;

4) формировать негативное отношение к лицам, не пользующимся рекламируемыми товарами, или осуждать таких лиц.

В рекламе не допускаются:

1) использование иностранных слов и выражений, которые могут привести к искажению смысла информации;

2) указание на то, что объект рекламирования одобряется органами государственной власти или органами местного самоуправления либо их должностными лицами;

3) демонстрация процессов курения и потребления алкогольной продукции, а также пива и напитков, изготавливаемых на его основе;

4) использование образов медицинских и фармацевтических работников, за исключением такого использования в рекламе медицинских услуг, средств личной гигиены, в рекламе, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники, в рекламе, распространяемой в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, в рекламе, размещенной в печатных изданиях, предназначенных для медицинских и фармацевтических работников;

5) указание на то, что рекламируемый товар произведен с использованием тканей эмбриона человека;

6) указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники.

В рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии, социальной категории, возраста, языка человека и гражданина, официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов), религиозных символов, объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов РФ, а также объектов культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия.

Не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

В рекламе товаров, в отношении которых в установленном порядке утверждены правила использования, хранения или транспортировки либо регламенты применения, не должны содержаться сведения, не соответствующие таким правилам или регламентам.

Не допускаются использование в радио-, теле-, видео-, аудио- и кинопродукции или в другой продукции и распространение скрытой рекламы, то есть рекламы, которая оказывает не осознаваемое потребителями рекламы воздействие на их сознание, в том числе такое воздействие путем использования специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иными способами.

Не допускается размещение рекламы в учебниках, предназначенных для обучения детей по программам начального общего и основного общего образования, школьных дневниках, а также в школьных тетрадях.

При производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства РФ, в том числе требования законодательства о государственном языке РФ, законодательства об авторском праве и смежных правах.

Не допускается реклама:

1) товаров, производство и (или) реализация которых запрещены законодательством РФ;

2) наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров;

3) взрывчатых веществ и материалов, за исключением пиротехнических изделий;

4) органов и (или) тканей человека в качестве объектов купли-продажи;

5) товаров, подлежащих государственной регистрации, в случае отсутствия такой регистрации;

6) товаров, подлежащих обязательной сертификации или иному обязательному подтверждению соответствия требованиям технических регламентов, в случае отсутствия такой сертификации или подтверждения такого соответствия;

7) товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.

Контроль за соблюдением законодательства РФ о рекламе осуществляет Федеральная антимонопольная служба (см. Положение о Федеральной антимонопольной службе, утв. Постановлением Правительства от 30 июня 2004 г. N 331).

3. Субъекты данного правонарушения — рекламодатели, рекламопроизводители и рекламораспространители. В соответствии со ст. 3 Закона рекламодателем является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо. Рекламопроизводитель — лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму. Рекламораспространитель — это лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

4. Субъективная сторона правонарушения характеризуется виной в форме умысла и неосторожности.

5. Суммы штрафов за нарушение законодательства РФ о рекламе и неисполнение предписаний ФАС зачисляются в бюджеты бюджетной системы РФ в следующем порядке:

1) в федеральный бюджет — 40 процентов;

2) в бюджет субъекта РФ, на территории которого зарегистрированы юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, допустившие нарушение законодательства РФ о рекламе, — 60 процентов.

Уплата штрафа не освобождает от исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе.

Другой комментарий к Ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об Административных Правонарушениях

1. Объектом правонарушения выступают общие и специальные требования к процессу производства, размещения и распространения рекламы на рынках товаров, работ, услуг, включая рынки банковских, страховых и иных услуг, связанных с пользованием денежными средствами граждан (физических лиц), а также рынка ценных бумаг, установленные Федеральным законом от 18 июля 1995 г. «О рекламе». В частности, реклама должна быть распознаваема без специальных знаний или без применения технических средств именно как реклама непосредственно в момент ее представления независимо от формы или используемого средства распространения; реклама на территории РФ распространяется на русском языке и по усмотрению рекламодателей дополнительно на государственных языках республик и родных языках народов РФ.

Реклама товаров, реклама о самом рекламодателе, если осуществляемая им деятельность требует специального разрешения (лицензии), но такое разрешение не получено, а также реклама товаров, запрещенных к производству и реализации в соответствии с законодательством РФ, не допускается.

2. Объективная сторона характеризуется как действием, так и бездействием, совершаемым рекламодателем, рекламопроизводителем или распространителем рекламы в виде ненадлежащей рекламы или отказа от контррекламы. Под ненадлежащей рекламой понимается недобросовестная, недостоверная, неэтичная, заведомо ложная и иная реклама, в которой нарушены требования к ее содержанию, времени, месту и способу распространения, установленных законодательством РФ.

3. Недобросовестной, недостоверной, неэтичной рекламой является реклама, которая дискредитирует юридических и физических лиц, не пользующихся рекламируемыми товарами; содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с товаром других юридических и физических лиц, а также высказывания, образы, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию конкурента; вводит потребителей в заблуждение относительно рекламируемого товара посредством имитации (копирования или подражания) общего проекта, либо посредством злоупотребления доверием физических лиц или недостатком у них опыта, знаний, в том числе в связи с отсутствием в рекламе части существенной информации.

4. Отказ от контррекламы — невыполнение обязанности опровергнуть ненадлежащую рекламу в целях ликвидации вызванных ею последствий. Контрреклама осуществляется посредством того же средства распространения, с использованием тех же характеристик, продолжительности, пространства, места и порядка, что и опровергаемая ненадлежащая реклама. Содержание контррекламы согласовывается с федеральным антимонопольным органом, который установил факт нарушения и принял соответствующее решение о его исправлении.

5. Непредставление в установленный срок сведений по требованию антимонопольного органа (его территориального органа) является невыполнением рекламодателем, рекламопроизводителем, рекламораспространителем обязанности в установленный срок представлять достоверные документы, объяснения в устной и письменной форме, видео- и звукозаписи, а также иную информацию, необходимую для осуществления их законных полномочий. Непредставление в установленный срок сведений по требованию федерального антимонопольного органа (его территориального органа) образует юридический состав правонарушения, предусмотренный ст.19.8 КоАП РФ.

6. Следует различать ненадлежащую рекламу, отказ от контррекламы и заведомо ложную рекламу, с помощью которой рекламодатель (рекламопроизводитель, рекламораспространитель) умышленно вводит в заблуждение потребителя рекламы. Совершение последних квалифицируется по ст.182 УК.

7. Субъективная сторона административного правонарушения за ненадлежащую рекламу характеризуется как умышленной, так и неосторожной формой вины.

8. Субъектом правонарушения за ненадлежащую рекламу выступает специальный субъект: рекламодатель, рекламопроизводитель, рекламораспространитель — должностное лицо. Субъектом административной ответственности выступают и юридические лица.

Статья 5. закона «О Рекламе» от 13.03.2006 N 38-ФЗ, в которой содержаться общие требования к рекламе определяет конкретный перечень недостоверной рекламы.

Недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения:

  • 1) о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;
  • 2) о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара;
  • 3) об ассортименте и о комплектации товаров, а также о возможности их приобретения в определенном месте или в течение определенного срока;
  • 4) о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара;
  • 5) об условиях доставки, обмена, ремонта и обслуживания товара;
  • 6) о гарантийных обязательствах изготовителя или продавца товара;
  • 7) об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товара;
  • 8) о правах на использование официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов) и символов международных организаций;
  • 9) об официальном или общественном признании, о получении медалей, призов, дипломов или иных наград;
  • 10) о рекомендациях физических или юридических лиц относительно объекта рекламирования либо о его одобрении физическими или юридическими лицами;
  • 11) о результатах исследований и испытаний;
  • 12) о предоставлении дополнительных прав или преимуществ приобретателю рекламируемого товара;
  • 13) о фактическом размере спроса на рекламируемый или иной товар;
  • 14) об объеме производства или продажи рекламируемого или иного товара;
  • 15) о правилах и сроках проведения стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, в том числе о сроках окончания приема заявок на участие в нем, количестве призов или выигрышей по его результатам, сроках, месте и порядке их получения, а также об источнике информации о таком мероприятии;
  • 16) о правилах и сроках проведения основанных на риске игр, пари, в том числе о количестве призов или выигрышей по результатам проведения основанных на риске игр, пари, сроках, месте и порядке получения призов или выигрышей по результатам проведения основанных на риске игр, пари, об их организаторе, а также об источнике информации об основанных на риске играх, пари;
  • 17) об источнике информации, подлежащей раскрытию в соответствии с федеральными законами;
  • 18) о месте, в котором до заключения договора об оказании услуг заинтересованные лица могут ознакомиться с информацией, которая должна быть предоставлена таким лицам в соответствии с федеральными законами или иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;
  • 19) о лице, обязавшемся по ценной бумаге;
  • 20) об изготовителе или о продавце рекламируемого товара.

По смыслу данной нормы сообщаемая в рекламе информация об объекте рекламирования должна быть достоверной. Достоверность информации предполагает соответствие содержащихся в ней сведений о товаре, рекламодателе, его правомочиях и обязательствах и прочем действительным.

Под недостоверной рекламой понимается присутствие в рекламе не соответствующих действительности сведений в отношении объектов рекламирования. Посягательства на достоверность рекламы не допускаются. Недостоверная реклама является ненадлежащей рекламой.

Статья закона указывает ряд сведений, посягательства, на достоверность которых являются правонарушением. Перечень этих сведений является закрытым и не подлежит расширению. Вместе с тем предписания нормы носят открытый общий характер, то есть должны соблюдаться при рекламировании всех товаров, рекламодателей, видов деятельности, независимо от специфических, особенных свойств, присущих тому или иному объекту, предоставляя свободу их толкования правоприменительным органам.

Так, в перечень характеристик товара, о которых в рекламе не допускается распространять недостоверные сведения, входят: его природа, состав, способ и дата изготовления, назначение, потребительские свойства, наличие сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроки службы, сроки годности товара, ассортимент и комплектация, цена товара, порядок его оплаты, размер скидок, условия доставки, обмена, ремонта. Однако совокупность особенных свойств этих характеристик не конкретизируется.

С точки зрения требований к достоверности рекламных сведений о товаре и обязательствах рекламодателя особое значение имеют понятия, которые раскрываются в Законе Российской Федерации «О защите прав потребителей» Закон Российской Федерации от 07.02.1992 N 2300-1 «О защите прав потребителей» // Ведомости СНД и ВС РФ. 09.04.1992. N 15. Ст. 766..

Данная норма не допускает распространение недостоверной рекламы, в которой присутствуют не соответствующие действительности сведения в отношении доставки, обмена, возврата, ремонта и обслуживания товара, дополнительных условий его оплаты, гарантийных обязательств, сроков службы, сроков годности. Данный запрет корреспондирует положениям потребительского законодательства, введен в развитие его норм и служит обеспечению защиты потребителей от действий недобросовестных производителей, изготовителей и продавцов.

Не соответствующее истине утверждение о товаре, обязательствах рекламодателя, формируя у потребителя определенные, но ничем не оправданные ожидания, вводя потребителя в заблуждение относительно существа тех или иных обязательств рекламодателя, способно предопределить его выбор и вынудить совершить действия, частично или полностью не отвечающие его интересам.

Так, в соответствии с Законом Российской Федерации «О защите прав потребителей» изготовитель вправе устанавливать на товар гарантийный срок — период, в течение которого в случае обнаружения в товаре недостатка изготовитель обязан удовлетворить требования потребителя, связанные с:

  • — безвозмездным устранением недостатков товара или возмещением расходов на их исправление потребителем или третьим лицом;
  • — соразмерным уменьшением покупной цены;
  • — заменой на товар аналогичной марки (модели, артикула);
  • — заменой на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены;
  • — расторжением договора купли-продажи.

Как правило, гарантийный срок, устанавливаемый изготовителями товаров, не превышает одного года. Рекламное утверждение о предоставлении трехлетней гарантии на продаваемый товар выгодно выделяет его на товарном рынке, гарантируя потребителю определенное качество товара, и повышает сбыт продукции. Между тем в действительности потребителю предоставляется 12 месяцев гарантийного срока, в течение которого он может реализовать все права, предусмотренные потребительским законодательством, а также 24 месяца дополнительного бесплатного гарантийного обслуживания, в течение которых ему предоставляется только бесплатное устранение дефектов изделий (ремонт) без права замены изделия и возврата денег. Данные сведения не соответствуют использованному в рекламе утверждению о предоставлении трех лет гарантии на товар, а реклама содержит недостоверные сведения о гарантийных обязательствах.

Недостоверным сведениям присущ не соответствующий истине, неправильный, неточный, ложный характер. Любое не соответствующее истине утверждение, как правило, способно ввести потребителей в заблуждение. По смыслу статьи сообщение в рекламе сведений, которые характеризуются как недостоверные, делается как по отношению к рекламодателю или собственным товарам, так и в отношении других товаров, а также юридических и физических лиц. Цель их распространения, как правило, связана с искажением объективно существующей рыночной информации, к которой может относиться информация о характеристиках товара, наличии товара на рынке, стоимости, возможности приобретения, официальном признании, получении медалей, призов, дипломов и иных наград, результатах исследований и испытаний, научных терминах, цитатах из технических, научных и иных публикаций, статистических данных и др. Постатейный комментарий к Федеральному закону «О рекламе». /Под ред. Бадалова Д.С., Василенковой И.И., Пузыревского С.А. // Правовая система «Консультант Плюс»

Весной 2004 г. антимонопольный орган признал ненадлежащей рекламу услуг связи сотового оператора Би Лайн (ОАО «ВымпелКом») и выдал предписание о прекращении нарушения. Реклама передавалась в эфир в феврале — марте 2004 г. по «Первому каналу», телеканалам НТВ, СТС, ТНТ. В ней давалась информация о том, что звонки на «Любимый номер» являются бесплатными. Мелким шрифтом в течение 3 секунд уточнялось, что услуга распространяется только на тарифный план «Прайм» (а услуга «Любимый номер» предоставляется абонентам всех тарифных планов сети Би Лайн, кроме корпоративных) и лишь в период с 9 февраля по 31 марта 2004 г. Комиссия антимонопольного органа посчитала, что это сообщение не является надлежащим предоставлением существенной информации о данной услуге, а реклама вводит потребителей в заблуждение относительно оплаты услуги.

Реклама имеет побудительный характер, то есть стимулирует интерес потребителей к товарам, поддерживает заинтересованность в них. Основной ее целью является продвижение товара на рынке. Сообщение в рекламе недостоверных сведений ставит рекламодателя в более выгодное положение и дает необоснованные преимущества перед конкурентами, действующими на том же товарном рынке и соблюдающими требования закона.

Понятие недостоверной рекламы не ограничивается сообщением только ложной информации. Напротив, использование в рекламе неточных высказываний или преувеличений может создать у потребителя неверное представление относительно рекламируемого товара или услуги, самого рекламодателя или товаров конкурентов. Действуя, таким образом, конкуренты соперничают в том, кто лучше обманет потребителей, вместо того чтобы попытаться предложить более высокое качество и низкие цены.

В 2001 г. по телевидению передавался в эфир ролик с рекламой тарифного плана «Локальный» ОАО «Мобильные ТелеСистемы», в котором пассажиры электрички ждали появления перечеркнутой таблички «Москва» (выезда за пределы города), после чего начинали звонить. В ролике обыгрывалась разница в стоимости звонков в тарифных зонах «Столица» и «Область». В Антимонопольный орган поступила жалоба частного лица, указывавшего на то, что реально тарифы на звонки снижались не после пересечения административной границы Москвы, а только через 10 — 15 километров от нее. Реклама была признана ненадлежащей, вводящей потребителей в заблуждение. Комиссия антимонопольного органа вынесла предписание о прекращении нарушения.

Также статья содержит ограничения на рекламу, в которой делаются сравнения. При сравнении с другим товаром, а также с правами и положением иных юридических и физических лиц в рекламе не должны приводиться не соответствующие действительности сведения. Из данного положения вытекает, что допускается сравнительная реклама, носящая правдивый характер. Сравнение может носить позитивный (когда свой продукт столь же хорош, что и чужой) и негативный (когда свой товар превозносится по сравнению с конкурирующим продуктом) характер, однако непременным условием соответствия такого сравнения закону должна быть истинность приводимых сведений о собственных товарах, чужих товарах, а равно о самом рекламодателе и конкурентах. Если сравнительная реклама способна вызвать неверные представления у потребителей по поводу предлагаемого товара, она будет рассматриваться как ненадлежащая. Необходимо, чтобы потребитель был правильно информирован и объективно имел право свободного (осознанного) выбора предлагаемых товаров и услуг. Постатейный комментарий к Федеральному закону «О рекламе». /Под ред. Бадалова Д.С., Василенковой И.И., Пузыревского С.А. // Правовая система «Консультант Плюс»

Осенью 2003 г. комиссия антимонопольного органа оштрафовала на 400 МРОТ корейскую компанию «LG Electronics» за недобросовестную рекламу. Дело рассматривалось по заявлению китайского конкурента — компании «ВВК Electronics», официальным представителем которой в России является ООО «Видеоигра». Основанием стала распространявшаяся в 2003 г. по телевидению и на Интернет-сайте LG реклама проигрывателей DVD-дисков компании «LG Electronics». Использовался слоган «Новая система от LG открывает новые возможности. Первая в мире система DVD плюс караоке, способная воспроизводить DVD, караоке и МРЗ-диски». В МАП были представлены документы о том, что «ВВК Electronics» еще с 2000 г. производит, а с 2002 г. поставляет в Россию собственные проигрыватели DVD-дисков с функцией караоке и возможностью воспроизведения DVD-Video, Video-CD, CD, MP3 и других оптических носителей. Комиссия МАП установила, что в рекламе «LG Electronics» допущено некорректное сравнение с проигрывателями DVD-дисков других производителей. Тулубьева И. Ненадлежащая реклама. // Правовая система «Консультант Плюс».

Интересный пример недостоверной рекламы приведен начальником Хакасского теруправления ГАК России Э.Р. Гофманом и начальником отдела этого управления П.А. Шалимовым. Общество с ограниченной ответственностью «КАМАЗ сервис», расположенное в г. Абакане, опубликовало в газетах «Хакасия» и «Абакан» рекламу о предоставлении услуг, аналогичных услугам ТОО «Абаканский автоцентр КАМАЗ», используя в рекламе товарный знак (знак обслуживания) «КАМАЗ» без разрешения его владельца, что запрещено статьей 4 Федерального закона «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров». Эта реклама ввела в заблуждение потребителей в части появления в Абакане еще одного представителя головного предприятия «КАМАЗ автоцентр» г. Набережные Челны, кроме ТОО «Абаканский автоцентр КАМАЗ». Хакасским теруправлением ГАК России указанная реклама была признана недостоверной в части распространения ООО «КАМАЗ сервис» не соответствующих действительности сведений в отношении исключительных прав рекламодателя на результаты интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица. Т.Н. Ткачева. Формы недобросовестной конкуренции. — Сборник тезисов…, ч. III,- М., 1997, с. 22.

Существует целый ряд лиц или организаций, которым в силу определенных обстоятельств доверяют широкие круги населения. От таких лиц и организаций потребители ждут независимых оценок и объективных мнений. И если рекламодатели, ссылаясь на их мнение, использует статус этих лиц и организаций с целью побудить потребителей приобрести определенные товары или услуги, они тем самым злоупотребляют доверием населения и действуют неправомерно. Неслучайно данная статья содержит запрет на распространение в рекламе не соответствующих действительности сведений в отношении ссылок на какие-либо рекомендации либо на одобрение юридических или физических лиц, в том числе на устаревшие.

Кроме того, необходимо выделить тот факт, что закон не допускает в рекламе товаров, юридических и физических лиц эксплуатацию доверия потребителей к органам государственной власти. В этих целях комментируемая норма содержит запрет на распространение в рекламе не соответствующих действительности сведений в отношении прав на использование государственных символов (флагов, гербов, гимнов), а также символов международных организаций. Федеральный конституционный закон «О Государственном флаге Российской Федерации», Федеральный конституционный закон «О Государственном гербе Российской Федерации» и Федеральный конституционный закон «О Государственном гимне Российской Федерации» устанавливают порядок официального использования данных государственных символов. Так, случаи использования Государственного герба Российской Федерации устанавливаются Президентом Российской Федерации, если они прямо не предусмотрены в Законе. Постановление Верховного Совета Российской Федерации «О порядке использования наименований «Россия», «Российская Федерация» и образованных на их основе слов и словосочетаний в названиях организаций и других структур» предусматривает возможность использования наименований «Российская Федерация», «Россия» только с согласия Правительства Российской Федерации и в соответствии с принятыми законодательными актами Российской Федерации. Указанные нормативные акты в достаточной степени защищают интересы потребителей от вводящих в заблуждение ссылок на официальную геральдику российского государства.

<Письмо> ФАС России от 21.03.2016 N АК/17292/16 «О рекламе финансовых услуг и финансовой деятельности»

Согласно статье 7 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ «О рекламе» (далее — Федеральный закон «О рекламе») не допускается реклама товаров, производство и (или) реализация которых запрещены законодательством Российской Федерации, а также реклама товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.

Письмо ФАС России от 22.03.2016 N АК/17858/16 «О рекламе дистанционной продажи БАДов»

Статья 7 Федерального закона «О рекламе» устанавливает запрет распространения отдельных товаров.

Согласно пункту 1 статьи 7 данного Закона не допускается реклама товаров, производство и (или) реализация которых запрещены законодательством Российской Федерации.

<Письмо> ФАС РФ от 28.10.2010 N АК/37252 «О допустимости рекламы дистанционной продажи биологически активных добавок к пище»

Пунктом 1 статьи 7 Федерального закона «О рекламе» установлен запрет на рекламу товаров, производство и (или) реализация которых запрещены законодательством Российской Федерации.

Данная норма предполагает запрет рекламы тех товаров, которые в принципе не допускаются к обороту на территории Российской Федерации любым способом.

<Письмо> ФАС России от 30.09.2011 N АК/37027 «О рекламе оккультных услуг и недобросовестной рекламе»

Вместе с тем, в случае если в рекламе таких лиц приводятся сведения об оказании данными лицами отдельных услуг народной медицины (целительства), такая реклама должна быть оценена на предмет соответствия статье 7 Федерального закона «О рекламе».

<Письмо> ФАС РФ от 30.12.2010 N АК/47797 «О допустимости рекламы дистанционной продажи биологически активных добавок к пище»

Пунктом 1 статьи 7 Федерального закона «О рекламе» установлен запрет на рекламу товаров, производство и (или) реализация которых запрещены законодательством Российской Федерации.

Данная норма предполагает запрет рекламы тех товаров, которые в принципе не допускаются к обороту на территории Российской Федерации любым способом.

<Письмо> ФАС России от 07.11.2013 N АД/44053/13 «О запрете рекламы табака, табачной продукции, табачных изделий и курительных принадлежностей»

В частности с 15 ноября 2013 года статьей 2 Федерального закона N 274-ФЗ вносятся изменения в Федеральный закон «О рекламе», в соответствии с которыми статья 23 Федерального закона «О рекламе» утрачивает силу, при этом статья 7 Федерального закона «О рекламе», устанавливающая перечень товаров, реклама которых на территории Российской Федерации не допускается, дополняется пунктом 8, закрепляющим запрет рекламы табака, табачной продукции, табачных изделий и курительных принадлежностей, в том числе трубок, кальянов, сигаретной бумаги, зажигалок.

Письмо ФАС России от 17.12.2013 N АД/51199/13 «О внесении изменений в статью 24 Федерального закона «О рекламе»

В частности с 01.01.2014 вводится запрет на распространение рекламы услуг по искусственному прерыванию беременности. При этом части 11 и 12 статьи 24 Федерального закона «О рекламе» утрачивают силу, а статья 7, содержащая перечень товаров, реклама которых не допускается, дополняется пунктом 9, устанавливающим, что реклама услуг по искусственному прерыванию беременности не допускается.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *