Выбор контрагента обоснование

Содержание

Критерии, которым должен соответствовать контрагент

В п. 12 Общедоступных критериев самостоятельной оценки рисков (приложение 2 к приказу ФНС России от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@) содержатся признаки, которые характеризуют деятельность, ведущуюся с высоким налоговым риском. Исходя из них, сформулируем основные критерии выбора контрагента:

  • наличие сведений о потенциальном бизнес-партнере в Едином государственном реестре регистрации юрлиц (ЕГРЮЛ);
  • наличие у контрагента сайта в интернете, рекламы в средствах массовой информации;
  • наличие отзывов от партнеров, воспользовавшихся услугами данного контрагента;
  • наличие данных о фактическом местонахождении потенциального бизнес-партнера, а также его производственных или торговых площадей;
  • представление контрагентом своих учредительных документов, документов, подтверждающих полномочия директора или представителя юрлица, а также копий паспортов указанных лиц;
  • наличие личных контактов при переговорах и оформлении сделки.

Чем больше из указанных критериев будет проигнорировано при выборе бизнес-партнера, тем выше становится риск наступления негативных последствий, о которых мы расскажем далее.

Судебная практика о неосмотрительности в выборе контрагента

Продемонстрируем признаки отсутствия должной осмотрительности при выборе бизнес-партнера на конкретных примерах из судебной практики:

  • юрлица, с которыми был заключен договор, не имели материальных, технических и трудовых ресурсов для выполнения работ (постановление АС МО от 26.07.2017 по делу № А40-171205/2016);
  • контрагенты зарегистрированы по адресам массовой регистрации, по данным адресам не находятся, а также не имеют условий для оказания услуг (постановление АС ПО от 21.08.2017 по делу № А55-17806/2016);
  • документы от имени контрагента подписаны неустановленным лицом, т. к. в период их составления генеральный директор партнера был осужден и отбывал срок лишения свободы; юрлицо-партнер создано за 1 день до даты составления договора (определение ВС РФ от 25.09.2017 по делу № А42-4022/2016);
  • поставщик товара обладает признаками юрлица, не осуществляющего реальную хозяйственную деятельность: его директор и учредитель является «массовым», спорное оборудование не обнаружено (постановление АС ПО от 13.11.2017 по делу № А55-28269/2016).

Последствия непроявления осмотрительности при выборе партнера

Непринятие предпринимателями во внимание критериев для выбора партнера, рассмотренных в предыдущем разделе, суды квалифицируют как отсутствие должной осмотрительности, что приводит:

  • к доначислению НДС, наложению штрафов, а также отказу в возмещении данного налога (постановление АС УО от 04.12.2017 № Ф09-7384/17 по делу № 13184/2016);
  • доначислению налога на прибыль, наложению штрафов и пеней (определение ВС РФ от 05.10.2017 № 305-КГ17-14454 по делу № А40-166489/2016);
  • привлечению директора предприятия-банкрота к субсидиарной ответственности по долгам юрлица (постановление АС УО от 13.07.2016 № Ф09-7106/16 по делу № А07-11965/2014; подробнее о субсидиарной ответственности при банкротстве юрлица читайте в нашей статье Привлечение к субсидиарной ответственности при банкротстве).

Кроме того, до наступления вышеперечисленных последствий неосмотрительность в выборе контрагента может привести:

  • к приобретению некачественной продукции;
  • нарушению сроков поставки товаров;
  • неполучению или несвоевременному получению денежных средств за поставленные товары, выполненные работы, оказанные услуги и т. д.

О том, какие действия необходимо предпринять, чтобы рассмотренные последствия не наступили, читайте далее.

Мероприятия, проводимые в целях проверки контрагента

Для проверки добросовестности потенциального партнера по бизнесу рекомендуется провести следующий комплекс мероприятий:

Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс.
Полный и бесплатный доступ к системе на 2 дня.

  • запросить документы непосредственно у контрагента;
  • провести проверку будущего партнера по общедоступным базам данных, электронным сервисам;
  • проверить нахождение юрлица, а также его торговых, производственных и иных площадей по заявленному адресу;
  • осуществить личные контакты с руководством предприятия или его представителями, действующими по доверенности;
  • принять участие в непосредственном подписании договора (данный пункт не всегда может быть исполнен в связи с удаленностью партнера, однако когда сумма договора является существенной, лучше потратить деньги на поездку в другой регион, чем получить негативные последствия).

Ниже рассмотрим первые 2 мероприятия более подробно.

Документы, которые стоит запросить у партнера

Перечень документов, которые необходимо запросить у партнера для проверки его добросовестности, законодательно не закреплен, однако, исходя из сложившейся практики, в него входят:

  1. Для индивидуального предпринимателя:
    • свидетельство о регистрации лица в качестве индивидуального предпринимателя;
    • его свидетельство с присвоенным ИНН;
    • копия общегражданского паспорта.
  2. Для юрлица:
    • устав предприятия;
    • свидетельство о госрегистрации юрлица, если компания была зарегистрирована до 01.01.2017 (подробнее об отмене данного документа читайте в статье Свидетельство о государственной регистрации юридического лица);
    • свидетельство о постановке компании на налоговый учет;
    • документы, которые подтверждают назначение директора на должность (решение об избрании, приказ о приеме на работу и т. д.);
    • копия паспорта директора;
    • бухгалтерская отчетность за последний налоговый период (бухгалтерский баланс, декларация по НДС);
    • справка из налоговой инспекции об отсутствии у предприятия задолженности по налогам и сборам.

В случае если договор будет подписывать представитель, действующий на основании доверенности, дополнительно необходимо запросить доверенность и копию паспорта данного лица.

Общедоступные сервисы для проверки контрагентов

В настоящее время существует ряд электронных сервисов, которые можно использовать для проверки потенциальных бизнес-партнеров. Вот основные из них:

  • Сервисы, размещенные на сайте Федеральной налоговой службы России. На них мы подробно остановимся в следующем разделе статьи.
  • Картотека арбитражных дел, по которой можно проверить судебную историю партнера. Поиск дел можно проводить по названию, ИНН или ОГРН компании.
  • Банк данных исполнительных производств на сайте Федеральной службы судебных приставов позволит выявить наличие неисполненных судебных решений. Наличие исполнительных производств может быть следствием недобросовестности контрагента или наличия у него финансовых проблем. Поиск в банке данных производится по названию юрлица, а также его адресу.
  • Сайт Единого федерального реестра сведений о деятельности юрлиц может содержать сведения о нахождении юрлица на стадии ликвидации или банкротства, исключении компании из госреестра, прекращении договора лизинга и т. д. Поиск в системе ведется по ИНН юрлица или его наименованию.

Сервисы ФНС России для проверки партнеров по бизнесу

Сайт ФНС России имеет немало сервисов для проверки потенциальных бизнес-партнеров. Наиболее важный из них — Сведения о госрегистрации юрлиц и индивидуальных предпринимателей. Зная ИНН/ОГРН или название юрлица, можно получить данные из ЕГРЮЛ, а имея ОГРНИП/ИНН или Ф. И. О. и регион места жительства — данные о предпринимателе.

Система формирует выписку из реестра, после получения которой рекомендуется изучить следующую информацию:

  • юридический адрес;
  • Ф. И. О. лица/лиц, имеющих право действовать от имени юрлица без доверенности;
  • данные об основных видах деятельности организации;
  • сведения о выданных юрлицу лицензиях;
  • информацию о нахождении компании в процессе реорганизации или ликвидации.

Указанные данные необходимо сверить с документами, полученными от потенциального партнера. Наличие несоответствий должно стать серьезным поводом для отказа от сотрудничества с потенциальным партнером.

Кроме того, на указанном выше сайте можно проверить на предмет наличия или отсутствия потенциального партнера или его руководства в указанных реестрах:

  • сообщения юрлиц о принятии решения о ликвидации, реорганизации, уменьшении уставного капитала;
  • сведения о решениях, принятых регистрирующим органом, о предстоящем исключении недействующих юрлиц из госреестра;
  • базу адресов, указанных в качестве адресов массовой регистрации;
  • сведения о дисквалифицированных руководителях;
  • информацию о юрлицах, в состав исполнительных органов которых входят дисквалифицированные лица.

Обоснование выбора партнера

При возникновении у налоговых органов сомнений в реальности сделки, послужившей основанием для налогового вычета по НДС или снижения налогооблагаемой базы по налогу на прибыль, у налогоплательщика могут запросить обоснование выбора контрагента.

Подобный документ может запросить и банк в рамках реализации закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов…» от 07.08.2001 № 115-ФЗ или при выдаче кредита на конкретные цели, например на покупку оборудования.

Для составления указанного документа пригодятся:

  • внутренний регламент проверки контрагентов;
  • все данные, собранные при проверке добросовестности бизнес-партнера.

Утвержденной формы не существует, однако при его составлении следует учитывать общие правила ГОСТ-Р 6.30-2003 (с 01.07.2018 будет заменен ГОСТ Р 7.0.97-2016). Обоснование готовится на бланке юрлица, подписывается руководителем или представителем юрлица, действующим по доверенности. В последнем случае должна быть обязательно приложена копия доверенности.

Кроме того, необходимо приобщить копии подтверждающих документов и скринов станиц сайтов, на которые делается ссылка. Примерный образец документа можно скачать по ссылке: Образец обоснования выбора контрагента.

ФНС России: что необходимо включить в обоснование контрагента

ФНС России выпустила несколько писем, в которых разъясняется, какие сведения необходимо представить налогоплательщику, чтобы доказать проявление должной осмотрительности при выборе бизнес-партнера и неполучения налоговой выгоды.

В соответствии с письмом ФНМ России от 23.03.2017 № ЕД-5-9/547@ к таким данным относятся:

  • документы, в которых зафиксированы результаты поиска и отбора бизнес-партнера;
  • источник информации о контрагенте (письмо с предложением сотрудничества, реклама, сайт партнера);
  • данные о мониторинге рынка приобретаемых товаров, работ, услуг;
  • документальное обоснование выбора конкретного бизнес-партнера;
  • документально оформленный порядок выбора контрагентов, положение о проведении тендера и т. п.;
  • деловая переписка.

Кроме того, в соответствии с письмом ФНС России от 16.08.2017 № СА-4-7/16152@ в обосновании необходимо привести доказательства, что условия договора были выполнены (продукция поставлена, работы исполнены). Нужно быть готовым предъявить инспекторам поставленное оборудование или результат работ, например возведенное здание, заасфальтированную дорогу и т. п.

***

Пусть обоснование выбора контрагента готовится только по запросу налоговых органов или банков, к его составлению нужно быть готовым. Необходимо производить тщательную проверку потенциальных партнеров — как путем запроса у них учредительных и иных документов, так и с помощью их проверки по сервисам ФНС России и другим общедоступным базам данных. По возможности надо произвести выезд по юридическому адресу партнера, адресам его торговых или производственных баз.

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 8 июня 2012 г.

Содержание журнала № 12 за 2012 г.В.А. Полянская, экономист

Одна из самых распространенных причин отказа в вычетах НДС и снятия расходов — недобросовестный контрагент. Вы виноваты в том, что не проявили должной осмотрительности при его выборе. Конечно, проверять контрагентов нужно всегда, особенно если вы работаете с мелкими фирмами. В первую очередь для того, чтобы обезопасить себя от мошенников, убедиться в благонадежности партнера. И каждая организация проверяет контрагентов по-своему. Но что означает должная осмотрительность для налоговиков? Как проверить контрагента, чтобы в случае их претензий доказать, что вы были предельно осторожны?

В статье пойдет речь о проверке контрагента-организации. Однако многие из этих рекомендаций применимы и в том случае, если ваш контрагент — предприниматель.

Что думают об осмотрительности контролирующие органы?

  • получение копии свидетельства о постановке контрагента на учет в налоговом органе;
  • проверка факта занесения сведений о контрагенте в ЕГРЮЛ;
  • получение доверенности или иного документа, уполномочивающего то или иное лицо подписывать документы от имени контрагента;
  • использование официальных источников информации, характеризующих деятельность контрагента.

Однако на деле нередко оказывается, что поводом предъявить вам претензии является не ваша неосмотрительность, а недобросовестность вашего контрагента. То есть если, например, ваш контрагент не сдает отчетность и не платит налоги, то претензии вам предъявят независимо от того, насколько тщательно вы его проверили и какие документы у вас в отношении него имеются. Если претензий к контрагенту нет, то изучать, проявили ли вы должную осмотрительность, налоговики не будут.

Суды, рассматривая подобные споры, принимают решения как в пользу организаций, так и в пользу налоговиков. И какого-то единого подхода к оценке должной осмотрительности у них нет.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

КАФТАННИКОВ Алексей Александрович Руководитель Департамента налоговой безопасности ЗАО АФ «Аудит-Классик»

«Почему-то считается, что можно гарантированно победить в суде по делу о получении товара от однодневки, лишь доказав, что спорная операция действительно имела место. Якобы такой вывод следует из Постановлений ВАСПостановления Президиума ВАС от 09.03.2010 № 15574/09, от 20.04.2010 № 18162/09. В результате многие серьезно ослабили контроль за контрагентами при заключении договоров. Однако это неправильно. Если инспекция докажет, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности, знал или должен был знать о «проблемном» статусе контрагента, в вычетах НДС и признании затрат может быть отказано. И многочисленная судебная практика это подтверждаетПостановления Президиума ВАС от 20.04.2010 № 18162/09, от 25.05.2010 № 15658/09. Поэтому проверка контрагентов в момент заключения договоров — вещь совершенно необходимая для любого налогоплательщика, работающего на общей системе налогообложения и УСНО с объектом «доходы минус расходы»”.

Проанализировав мнение контролирующих органов и судебную практику, предлагаем вам основные направления проверки контрагента и способы ее проведения.

Основные направления проверки контрагента

Чаще всего у партнеров для подтверждения благонадежности запрашивают учредительные документы, то есть устав. По нему можно сверить наименование организации, ее местонахождение, проверить полномочия руководителя. И даже есть суды, которые считают, что получение только копий учредительных документов свидетельствует о проявлении должной осмотрительностиПостановления ФАС ЗСО от 05.03.2010 № А45-11237/2009; ФАС МО от 02.03.2011 № КА-А41/555-11; ФАС ПО от 14.12.2010 № А65-8579/2010. Однако лучше все же учитывать мнение контролирующих органов и не создавать себе проблем, потому что суды не всегда на стороне организаций. Итак, есть два основных момента, которые нужно проверить.

Проверяем, является ли ваш контрагент действующим налогоплательщиком

ВАРИАНТ 1. Смотрим сведения из ЕГРЮЛ с сайта ФНС.

Вы просто пробиваете ИНН, указанный контрагентом, на сайте ФНС, убеждаетесь, что его ИНН реальный и на момент заключения договора нет сведений об исключении фирмы из ЕГРЮЛ. В одном из своих постановлений ВАС РФ посчитал, что такая форма проверки свидетельствует о проявлении должной осмотрительностиПостановление Президиума ВАС от 09.03.2010 № 15574/09. Так же решили и некоторые судыПостановления ФАС ПО от 01.11.2011 № А65-2843/2011; ФАС УО от 11.08.2011 № Ф09-4478/11; ФАС ЦО от 25.07.2011 № А54-4250/2010С21; ФАС МО от 08.02.2011 № КА-А40/17851-10. Хотя, например, ФАС ВСО считает, что этого малоПостановления ФАС ВСО от 18.08.2010 № А33-19963/2009, от 24.08.2010 № А10-5604/2009.

Кстати, ФНС также рекомендует с помощью ее официального сайта проверятьПисьмо ФНС от 11.02.2010 № 3-7-07/84:

  • не входит ли контрагент в число недействующих юридических лиц, в отношении которых налоговые органы приняли решение о предстоящем исключении из ЕГРЮЛ;
  • не является ли директор контрагента дисквалифицированным лицом.

Такие сведения также помогут вам подтвердить свою осмотрительностьПостановления ФАС ПО от 28.07.2011 № А57-13884/2010; ФАС МО от 09.09.2010 № КА-А40/10126-10.

Результаты проверки контрагента через Интернет лучше всего оформить в виде скриншота (снимка экрана) с полученной информацией. Для этого нужно одновременно нажать на клавиатуре клавиши Ctrl и PrintScreen. Затем открыть в стандартных программах Windows программу Paint и вставить изображение в открытый лист, нажав правую кнопку мышки и выбрав команду «Вставить». Полученный файл следует сохранить в формате *.jpeg с помощью команды «Сохранить как…», находящейся во вкладке «Файл».

ВАРИАНТ 2. Получаем выписку из ЕГРЮЛ.

ВАРИАНТ 3. Запрашиваем копию свидетельства о регистрации и свидетельства о постановке на учет в налоговом органе.

Заверенные копии этих документов вам может предоставить контрагент, причем без каких-либо усилий с его стороны. И это также будет считаться проявлением вами должной осмотрительностиПостановления ФАС ПО от 20.07.2010 № А12-23566/2009; ФАС МО от 30.11.2010 № КА-А40/15207-10, от 24.10.2011 № А40-138664/10-127-789; ФАС СЗО от 15.08.2011 № А56-36565/2010.

«Не лишним будет проверить соответствие информации в представленных документах действительной информации в ЕГРЮЛ, доступной на сайте ФНС. Это нужно для того, чтобы убедиться, что свидетельство не устарело на момент заключения договора и соответствует действительности. Бывает, что договор заключается с уже ликвидированным лицом. Более того, нередки случаи, когда недобросовестные контрагенты попросту подделывают копии представляемых документов. Кроме того, на сайте ООО «Коммерсантъ КАРТОТЕКА» можно в режиме реального времени убедиться, что в отношении компании-контрагента не начата процедура ликвидации или банкротства”.

КАФТАННИКОВ Алексей Александрович
ЗАО АФ «Аудит-Классик»

Проверяем полномочия лиц, подписывающих документы от имени вашего контрагента

Минфин говорит, что, помимо проверки самой организации-контрагента, нужно еще удостовериться в личности того, кто действует от ее имени, а также в наличии у него соответствующих полномочий. Для многих организаций такая проверка уже давно вошла в привычку. Есть примеры судебных решений, когда суд не принимал сторону налогоплательщика, поскольку он, помимо всего прочего, не проверил полномочия лица, представляющего интересы партнераПостановления ФАС ПО от 20.04.2011 № А55-16131/2010, от 25.08.2011 № А55-1144/2011, от 07.07.2011 № А55-37642/2009; ФАС ЗСО от 20.07.2011 № А27-13785/2010; ФАС МО от 12.07.2011 № КА-А40/6776-11; ФАС ВСО от 09.02.2011 № А19-12564/2010.

Для проверки полномочий можно воспользоваться выпиской из ЕГРЮЛ, которая содержит сведения о руководителе организацииПостановление ФАС МО от 06.09.2011 № КА-А40/9465-11-2. Но лучше запросить у контрагента копии решений и приказов о назначении руководителя и главного бухгалтераПостановления ФАС ЦО от 06.10.2011 № А62-6220/2010; ФАС ПО от 27.12.2011 № А55-3941/2011; ФАС УО от 18.10.2010 № Ф09-8555/10-С3; ФАС СЗО от 01.03.2011 № А13-6636/2009; ФАС СКО от 10.11.2011 № А32-30018/2010; ФАС МО от 13.10.2011 № А40-102956/10-4-530. Если документы от имени контрагента подписывает уполномоченный представитель, то попросите у него доверенностьПостановление ФАС ПО от 29.07.2010 № А65-23705/2009.

Кстати, не забудьте сверить данные представителя, указанные в представленных документах, с его паспортом. А еще лучше, если контрагент согласится предоставить вам его ксерокопию (требовать предоставления такой копии вы не можете — в ней содержатся персональные данные, которые могут быть использованы только с согласия владельцастатьи 3, 6 Закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ). Это может послужить дополнительным доказательством вашей осмотрительностиПисьмо Минфина от 13.12.2011 № 03-02-07/1-430; Постановления ФАС СЗО от 22.11.2010 № А56-91778/2009; ФАС ПО от 13.05.2011 № А55-16741/2010; ФАС МО от 28.09.2011 № А40-1550/11-20-8, от 10.10.2011 № А40-124553/10-4-722, от 06.09.2011 № КА-А40/9465-11-2.

ВЫВОД

Принимая во внимание противоречивую судебную практику и мнение контролирующих органов, безопаснее всего, если у вас будут все вышеперечисленные документы: копии учредительных документов, свидетельств о постановке на учет и государственной регистрации, документы, подтверждающие полномочия лиц, подписывающих первичку, выписка из ЕГРЮЛ, распечатка интернет-страницы сайта ФНС с данными о контрагенте.

Что еще запрашивают, проявляя осмотрительность

Некоторые фирмы, помимо вышеуказанных документов, запрашивают и другие сведения. Посмотрим, есть ли в этом смысл.

Лицензии

Если работы (услуги), которые оказывает вам контрагент, лицензируются или вы закупаете какие-либо товары, продажа которых без лицензии невозможна, то будет нелишним взять у контрагента копию лицензии. Вы должны удостовериться в реальной возможности контрагента исполнить условия договора. В некоторых случаях отсутствие лицензии у контрагента может оказаться той каплей, которая перевесит чашу весов правосудия не в вашу пользуПостановления ФАС ВСО от 25.03.2010 № А19-15776/09, от 08.10.2009 № А33-17712/08; ФАС ЗСО от 24.11.2008 № Ф04-7182/2008(16313-А27-14); ФАС УО от 11.11.2010 № Ф09-9004/10-С2. К тому же ФНС тоже рекомендует иметь копию лицензии контрагентаПисьмо ФНС от 11.02.2010 № 3-7-07/84.

«Наличие лицензии можно проверить через Интернет — на сайте соответствующего лицензирующего органа. Если для выполнения договора ваш контрагент должен быть членом саморегулируемой организации (СРО), проверить членство контрагента в СРО можно также через Интернет — на сайте СРО”.

КАФТАННИКОВ Алексей Александрович
ЗАО АФ «Аудит-Классик»

Копии налоговых деклараций и бухгалтерской отчетности

Данные деклараций являются налоговой тайной, и вы не вправе требовать их от вашего контрагентаподп. 13 п. 1 ст. 21, п. 1 ст. 102 НК РФ. Но даже если он их вам предоставит, сведения, отраженные в декларации, не могут свидетельствовать о благонадежности контрагента. Так же, кстати, как и данные бухгалтерской отчетности. Лучше сделать запрос в налоговую, в котором нужно указать:

  • цель запроса — получение сведений о нарушениях налогового законодательства, допущенных контрагентом;
  • основание запроса — п. 1 ст. 102 НК РФ, ст. 8 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ.

Если налоговики вам ответят, это станет дополнительным доказательством вашей осмотрительностиПостановление ФАС МО от 17.08.2009 № КА-А40/7659-09.

Если ответа не последует, сам факт обращения уже доказывает, что вы проявляли осмотрительностьПостановление 9 ААС от 08.12.2009 № 09АП-23342/2009-АК.

Сведения о расчетном счете контрагента

Наличие у вашего контрагента расчетного счета и расчеты безналичным путем свидетельствуют о прохождении как первичной, так и периодической внутренней банковской проверки на легитимность и правоспособность клиента. Поэтому, как считают некоторые суды, само наличие у контрагента расчетного счетаПостановления ФАС МО от 07.02.2011 № КА-А40/17658-10, от 19.04.2011 № КА-А40/2826-11; ФАС СЗО от 29.07.2010 № А66-12520/2009 или проведение им расчетов безналичным путемПостановления ФАС ЦО от 21.10.2010 № А23-6231/09А-13-280-21-11-ДСП, от 13.12.2010 № А68-9235/09 говорят о вашей осмотрительности при выборе контрагента.

Сведения о том, привлекался ли руководитель к налоговой или административной ответственности

Их рекомендует запросить у своего контрагента ФНСПисьмо ФНС от 11.02.2010 № 3-7-07/84. Хотя на практике подобная просьба может вызвать у контрагента как минимум недоумение. Неизвестно, чем руководствовалась ФНС, давая такие рекомендации, но если руководитель не привлекался к ответственности, это вовсе не гарантия того, что фирма окажется добросовестной. И наоборот, если он привлекался, это не значит, что с организацией нельзя сотрудничать.

Рекомендации, подтверждающие хорошую деловую репутацию контрагента

ВАС считает, что при выборе контрагента среди прочего нужно оценивать его деловую репутациюПостановление Президиума ВАС от 25.05.2010 № 15658/09. И многие суды придерживаются этой позицииПостановления ФАС МО от 29.11.2010 № КА-А40/14525-10, от 21.11.2008 № КА-А40/10833-08-П; ФАС УО от 15.02.2011 № Ф09-2542/10-С3, от 29.08.2011 № Ф09-8136/10. Подтверждением проверки деловой репутации партнера могут быть, в частности, письменные рекомендации других организаций.

Документы, подтверждающие наличие у контрагента необходимых ресурсов и соответствующего опыта

Под необходимыми ресурсами подразумевается наличие производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала. Кроме этого, ВАС считает, что нужно проверять платежеспособность контрагента, оценивать риск неисполнения обязательств и при необходимости получать обеспечение исполнения обязательствПостановление Президиума ВАС от 25.05.2010 № 15658/09. И многие суды используют эту позициюПостановления ФАС ПО от 25.07.2011 № А55-18206/2010; ФАС ЗСО от 28.09.2011 № А27-14854/2010; ФАС ДВО от 03.08.2011 № Ф03-3261/2011; ФАС МО от 21.09.2011 № А40-138637/10-129-481; ФАС ВСО от 24.05.2011 № А19-20761/10; ФАС СКО от 16.09.2011 № А32-51445/2009. А некоторые еще указывают, что нужно вдобавок проверить и местонахождение организацииПостановления ФАС ВСО от 16.06.2011 № А19-19805/10; ФАС СЗО от 15.08.2011 № А05-12704/2010.

Еще два-три года назад начисления налогов и штрафов по причине не применения налогоплательщиком должной осмотрительности встречались в решениях судов не слишком часто и решения выносились не всегда в пользу налоговых органов.

В настоящее время одним из основных фактов доначислений налогов при проведении налоговыми органами проверок (как камеральных, так и выездных), является не проявление налогоплательщиком должной осмотрительности при выборе контрагента.

А в дальнейшем решение налогового органа, почти на 100% утверждаются в ходе судебного рассмотрения. При этом суды, в своих решениях, указывают на то, какие именно условия осмотрительности должен выполнять налогоплательщик при выборе контрагента. Но дело в том, что часто, каждый суд видит условия должной осмотрительности по своему и требует чтобы налогоплательщик выполнил именно те условия, которые установил суд в своем решении.

📌 Реклама Отключить

Показательны в этом отношении совсем свежие решения судов, которые находятся в разных концах Российской Федерации: постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 03.04.2018 г. № Ф03-770/2018 и Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 26.03.2018 г. № А53-7214/2017.

Дела аналогичные по обстоятельствам, основанием для принятия вышеуказанных решений послужили выводы налоговых органов о получении обществами необоснованной налоговой выгоды в виде возмещения НДС и предъявления расходов по налогу на прибыль путем формального оформления хозяйственных отношений со спорными контрагентами.

В первом случае, не соглашаясь с выводами судов о непроявлении должной осмотрительности в выборе контрагентов налогоплательщик не учел, что при заключении сделки должен был не только затребовать учредительные документы и убедиться в наличии у контрагента статуса юридического лица, но и удостовериться в личности лиц, действующих от имени юридического лица, а также о наличии у них соответствующих полномочий.

📌 Реклама Отключить Поэтому налогоплательщик, заключающий сделки в отсутствие какой-либо деловой переписки и личных встреч с контрагентом, без оценки его деловой репутации, наличия у него необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала) и опыта, не может быть признан осмотрительным в соответствующем выборе. Во втором случае, поскольку проявление должной осмотрительности и осторожности при выборе контрагента предполагает не только установление правоспособности юридического лица до момента заключения сделки, но и проверку полномочий лиц, действующих от имени контрагента, наличия соответствующих лицензий, оборудования, необходимого для осуществления деятельности, получение иных сведений, характеризующий деловую репутацию партнера. 📌 Реклама Отключить

Общество не привело достаточных доводов и доказательств в обоснование выбора контрагента, в то время как по условиям делового оборота при заключении сделок оцениваются деловая репутация и платежеспособность контрагента, риск неисполнения обязательств и предоставление обеспечения их исполнения, наличие у контрагента необходимых трудовых и производственных ресурсов.

В этих Постановлениях хорошо отражены условия должной осмотрительности, которых должны придерживаться предприятия для того чтобы не оказаться очередной жертвой при проверке деятельности налоговыми органами.

По мнению судов, при заключении договоров с контрагентами, необходимо:

— истребовать учредительные документы;

— проверить по выписке из ЕГРЮЛ (ЕГРИП) статус контрагента;

— удостовериться в личности лиц, действующих от имени юридического лица, а также о наличии у них соответствующих полномочий;

— оценить деловую репутацию контрагента;

— проверит наличие у него необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала);

— проверить наличие соответствующих лицензий;

— иметь свидетельства деловой переписки и личных встреч с контрагентом;

— документально оформить обоснование выбора именно этого контрагента (????).

Хочу обратить внимание на то, что проверки осуществлялись в 2016 году, а вышеуказанные Постановления вынесены в 2018 году, т.е. предприятия два года спорили с налоговыми органами, потратили дополнительно средства и все бесполезно. 📌 Реклама Отключить

Рекомендации

Необходимо за период с 2015 по 2017 год проверить наличие документации, подтверждающей соблюдение предприятием условий должной осмотрительности при работе с контрагентами.

При необходимости, истребовать дополнительную информацию от контрагентов.

Не надеяться на то, что предприятие скоро ликвидируется, а проверки может и не быть.

Не забывать, что в настоящее время получила развитие тенденция на привлечение к субсидиарной ответственности контролирующих лиц, а это практически любого сотрудника.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *